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關(guān)鍵詞：行政確認(rèn) 行政許可 區(qū)別 聯(lián)系

一、行政確認(rèn)與行政許可的區(qū)別

行政確認(rèn)與行政許可的主要表區(qū)別現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）二者目的不同。

行政確認(rèn)制度的目的具有多樣性，主要包括：首先，對某種不明確的事實或狀態(tài)予以明確，預(yù)防和解決糾紛。比如公安機(jī)關(guān)對當(dāng)事人交通事故的認(rèn)定，利于當(dāng)事人侵權(quán)損害賠償爭議的解決。其次，方便行政機(jī)關(guān)進(jìn)行科學(xué)管理。行政機(jī)關(guān)將確認(rèn)結(jié)果作為進(jìn)一步管理的前提，也可以通過確認(rèn)掌握一定的信息，為作出相關(guān)決策提供依據(jù)，比如對文物保護(hù)單位的進(jìn)行認(rèn)定后，則可給予特別保護(hù)，不允許被污染和破壞。再次，保護(hù)相對人合法權(quán)益。通過法律上的承認(rèn)，相對人的資格或權(quán)利義務(wù)受到認(rèn)可和肯定，從而具有了公信力，可以申請各種需要取得而尚未取得的權(quán)利，或在相關(guān)領(lǐng)域就業(yè)。最后，節(jié)省社會資源，維護(hù)社會秩序。行政確認(rèn)相當(dāng)于國家以其公權(quán)力作出判斷，公民則不需要花費人力、物力、財力等對一些復(fù)雜的、不易判斷的事項作出判斷，比如某種食品的質(zhì)量是否達(dá)到一般的標(biāo)準(zhǔn)。行政許可的目的則比較單一，主要目的在于控制某種行為所帶來的危險，穩(wěn)定社會秩序和維護(hù)公共利益。

（2）二者的羈束性不同。

行政確認(rèn)行為具有嚴(yán)格的羈束性。法律在事先即對行政確認(rèn)的范圍、形式、程序、方法作出具體規(guī)定并對某種確認(rèn)所遵循的技術(shù)規(guī)范作出規(guī)定具體標(biāo)準(zhǔn)，行政主體只能嚴(yán)格按照法律規(guī)定和技術(shù)鑒定規(guī)范進(jìn)行確認(rèn)。相對而言，行政許可沒有如此嚴(yán)格的羈束性，行政機(jī)關(guān)在作出是否準(zhǔn)予許可的決定時，還需要衡量相關(guān)的多種因素，比如對于一些存在數(shù)量限制的許可，一旦達(dá)到既定數(shù)量，即使申請人符合各種條件，亦不能被許可。

（3）所針對的事項不同。

行政確認(rèn)針對的是某種事實、資格或權(quán)利義務(wù)關(guān)系。對是否存在、是否具備和權(quán)利義務(wù)處于何種狀態(tài)作出判斷。行政許可針對的只能是行為，也就是說只能對行為進(jìn)行限制或禁止。雖然解除禁止或限制的條件可以表現(xiàn)為賦予某種權(quán)能、給予某種資格甚至加蓋檢驗、檢測、檢疫印章。豍

（4）法律效果不同。

首先，行政確認(rèn)是對相對人是否具有某種法律地位、法律關(guān)系以及法律事實是否存在的宣告，行政確認(rèn)本身并不直接設(shè)定行政相對人權(quán)利義務(wù)，也不會直接導(dǎo)致行政相對人權(quán)利義務(wù)變更或消滅。而行政許可直接設(shè)定了行政相對人的權(quán)利義務(wù)，產(chǎn)生了直接的法律效果。一旦獲得準(zhǔn)許，被許可人必須依法履行法律規(guī)定的權(quán)利義務(wù)，否則受到制裁，行政機(jī)關(guān)還要依法對其監(jiān)督檢查。豎其次，不經(jīng)確認(rèn)或沒有被確認(rèn)并不意味著當(dāng)事人必然不能從事某項活動；而從事未經(jīng)許可的行為，將發(fā)生違法的后果，當(dāng)事人會受到嚴(yán)重的制裁。

（5）行為方式不同。

從行政確認(rèn)的行為方式來看，既有依申請的確認(rèn)，也有依職權(quán)的確認(rèn)，而行政許可只能是依申請的行政行為。

二、行政許可和行政確認(rèn)的聯(lián)系

行政許可和行政確認(rèn)的聯(lián)系主要表現(xiàn)為：

（1）二種行為往往前后相連。一般來說，先有確認(rèn)后有許可，行政確認(rèn)是提出行政許可申請的條件之一。比如，律師執(zhí)業(yè)的許可申請，必須提交國家統(tǒng)一司法考試合格證書，而頒發(fā)國家統(tǒng)一司法考試合格證書即為行政確認(rèn)。在某些領(lǐng)域，先有許可后有確認(rèn)。比如，根據(jù)《動物防疫法》第51條規(guī)定，設(shè)立從事動物診療活動的機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)向縣級以上地方人民政府獸醫(yī)主管部門申請動物診療許可證。申請人憑動物診療許可證向工商行政管理部門申請辦理登記注冊手續(xù)，取得營業(yè)執(zhí)照后，方可從事動物診療活動，這里的登記注冊即為一種行政確認(rèn)。

（2）二者有時“重合”。由于行政確認(rèn)和行政許可都是行政機(jī)關(guān)進(jìn)行管理的一種手段，對于某種行為是否設(shè)定行政許可，是立法者基于國家需要，進(jìn)行利益衡量的結(jié)果。所以，立法者為了加強(qiáng)控制，可能對于某些之前由行政確認(rèn)就可以完成管理的事項設(shè)定行政許可，行政確認(rèn)向行政許可轉(zhuǎn)化則成為可能，反之亦然，這也是行政確認(rèn)和行政許可兩種行為密切聯(lián)系的原因之一。繼而言之，假如設(shè)定許可的表現(xiàn)是沒有對有關(guān)確認(rèn)主體和程序的規(guī)定作任何改變，只是規(guī)定了不進(jìn)行確認(rèn)則不得從事某項行為，則此時行政確認(rèn)和行政許可發(fā)生“重合”。比如，《動物防疫法》第59條第4項規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)檢疫而未經(jīng)檢疫的動物產(chǎn)品，具備補(bǔ)檢條件的，實施補(bǔ)檢，這里的檢疫顯然是一種行政確認(rèn)行為。而對該法第77條分析可知，這里的檢疫具有許可的性質(zhì)，即只有經(jīng)過檢疫，才能向無規(guī)定動物疫病區(qū)輸入動物、動物產(chǎn)品。行政機(jī)關(guān)的檢疫行為，具有了雙重性質(zhì)，但其又不完全符合其中任何一種行政行為的特征。

注釋：

比如煙草的專賣許可，形式上是賦予了煙草專賣的許可權(quán)，實質(zhì)上允許進(jìn)行與煙草專賣產(chǎn)品有關(guān)的生產(chǎn)、銷售、進(jìn)出口等行為。又如，對動物附有檢疫證明，實質(zhì)上是允許對動物屠宰、經(jīng)營、運輸?shù)刃袨椤?/p>

參見《行政許可法》第六章相關(guān)法條。

參考文獻(xiàn)：

[1]楊解君.行政許可研究[M].人民出版社，2001.

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關(guān)鍵詞：行政訴訟法；原告資格；行政相對人；公益訴訟

中圖分類號：D925.3 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1673-2596（2013）08-0101-02

行政訴訟原告資格的確認(rèn)，直接影響著公民行政訴訟權(quán)和行政救濟(jì)的實現(xiàn)，進(jìn)而影響著公民合法權(quán)益的保護(hù)，所以合理確認(rèn)行政訴訟的原告資格意義重大。但正如施瓦茨所指出的那樣：“行政訴訟中有關(guān)原告資格的規(guī)定是行政法中變化最快的方面?！盵1]因此，準(zhǔn)確地探究行政訴訟原告資格的涵義以及學(xué)界中對原告資格的爭論就顯得非常必要。

一、行政訴訟中原告資格涵義

對于行政訴訟原告資格的內(nèi)涵，我國《行政訴訟法》等相關(guān)法律并沒有加以明確界定。但可以通過以下法律條款予以認(rèn)定，例如，《中華人民共和國行政訴訟法》（以下簡稱行政訴訟法）第2條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照本法向人民法院提訟?！贝送?，最高人民法院關(guān)于《中華人民共和國行政訴訟法》若干問題的解釋（以下簡稱若干解釋）第12條規(guī)定：“與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟?！背酥猓罁?jù)美國《布萊克法律大辭典》中針對原告資格的解釋，原告資格意味著某人在司法爭端中所享有的將該爭端訴諸司法程序的足夠的利益，其中心課題是確定司法爭端對人的影響是否充分，從而使人成為本案的正當(dāng)原告。如果人符合原告資格的各項要求，具有為司法爭端所影響的足夠利益，就可以認(rèn)為人在訴訟中享有法院應(yīng)給予保護(hù)的、實實在在的利益。原告資格的另一個作用是確定司法審查的范圍，即法院是否享有審判某一司法爭端的權(quán)力。原告資格與人實體訴訟請求的是非曲直沒有關(guān)系[2]。

基于以上行政訴訟原告資格相關(guān)規(guī)定和解釋的考察，行政訴訟法中的原告資格是指個人或組織在自身合法權(quán)益受到行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)公務(wù)人員侵害時，請求法院介入進(jìn)行司法審查所應(yīng)具備的條件。具體包括以下構(gòu)成要件：“第一，主體要件：原告是公民、法人或者其他組織；第二，行為要件：必須是具體行政行為；第三，權(quán)益要件：具體行政行為所侵害的必須是公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益；第四，結(jié)果要件：公民、法人或其他組織只有在自身利益受到侵害的前提下才能提起行政訴訟。”[3]

二、學(xué)界關(guān)于行政訴訟中原告資格的爭論

作為行政訴訟原告資格構(gòu)成要件的重要內(nèi)容，學(xué)界對“行政相對人”、“合法權(quán)益標(biāo)準(zhǔn)”以及“私益訴訟”存在著爭論，大致分為三種觀點，具體內(nèi)容如下：

1.行政訴訟中的原告應(yīng)該是直接行政相對人，即行政行為直接影響的相對人，主張直接受害人訴訟。這部分學(xué)者指出，由于具體行政行為是指行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)工作人員以及其他由法律法規(guī)授權(quán)的組織、行政機(jī)關(guān)委托的組織或個人在行政管理活動中針對特定的公民、法人或者其他組織所實施的單方行政行為，因此，對行政機(jī)關(guān)做出的具體行政行為不服的，只能由該具體行政行為的直接行政相對人提起。而行政相對人作為具體行政行為所賦予權(quán)利或所課處義務(wù)的直接承受者，不應(yīng)包括與該具體行政行為有其他關(guān)系的公民、法人或組織。至于具體行政行為中的其他關(guān)系人問題，他們認(rèn)為，應(yīng)該依照《行政訴訟法》第27條：“第三方原則”參與訴訟，即“同提訟的具體行政行為有利害關(guān)系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三方申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟?！?/p>

很明顯，在這些學(xué)者看來只有當(dāng)行政相對人自身的合法權(quán)益受到侵害時才具備行政訴訟的原告資格，其他利害關(guān)系人也只能在直接行政相對人提訟的基礎(chǔ)上才能以第三人身份共同參加訴訟。

2.行政訴訟中的原告不僅包括直接行政相對人，還應(yīng)包括間接行政相對人，即主張利害關(guān)系人訴訟。這些學(xué)者指出，如果把行政訴訟原告資格僅僅界定為直接行政相對人，一方面背離了《行政訴訟法》的立法宗旨，難以有效保護(hù)公民、法人或其他組織的合法權(quán)益，不利于維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使行政職權(quán)；另一方面，從當(dāng)前司法的實踐來看，“一些具體行政行為雖然是針對特定的人就特定的事項做出的，但其影響往往超過它所針對的對象，直接影響他人的權(quán)利和義務(wù)，使他人的權(quán)利或義務(wù)發(fā)生變化，如該具體行政行為實現(xiàn)，將使所影響的人的利益直接受到損害，從而他人成為該具體行政行為法律后果的直接承受者”[4]。此外，從西方國家行政訴訟原告資格的歷史發(fā)展經(jīng)驗來看，各國也逐漸放寬了原告資格，例如，“例如，美國在20世紀(jì)40年代以前，規(guī)定當(dāng)事人只能在權(quán)利受到侵害時才有資格，經(jīng)桑德斯兄弟一案開始，從1946年《聯(lián)邦行政程序法》規(guī)定‘不利影響和損害’標(biāo)準(zhǔn)后，通過法院的判例，這個標(biāo)準(zhǔn)已被充分?jǐn)U展了，甚至還有進(jìn)一步擴(kuò)大的趨勢。損害和不利影響的程度，由直接擴(kuò)大到間接；受不利影響和損害的對象由自身擴(kuò)大到其他人”[5]。

對于以上主張，《若干解釋》第12條之規(guī)定指出：“與具體行政行為有法律上的利害關(guān)系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟。”由此可見，行政訴訟的原告資格由直接行政相對人向直接行政相對人和間接相對人共同拓展，即行政訴訟原告資格的“利害關(guān)系人”標(biāo)準(zhǔn)。

3.行政訴訟原告資格應(yīng)該進(jìn)一步放寬，逐漸發(fā)展民眾訴訟和公益訴訟，真正保障公民、法人或組織的訴訟權(quán)利。盡管當(dāng)前學(xué)界基本認(rèn)同行政訴訟原告資格為“與具體行政行為有法律上的利害關(guān)系的行政相對人”，即直接行政相對人和間接行政相對人。但部分學(xué)者認(rèn)為，當(dāng)前的行政訴訟資格都關(guān)注的是行政相對人因“私益”受損進(jìn)行訴訟時所獲得的資格，現(xiàn)實生活卻存在許多損害公共利益的行政行為，因此應(yīng)逐漸建立和完善公益訴訟和民眾訴訟。

所謂行政公益訴訟是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政主體行使職權(quán)的行為違法，侵害了公共利益，依法提訟，要求司法機(jī)關(guān)予以審查。行政公益訴訟制的建立具有重要的現(xiàn)實意義：“行政公益訴訟既是公民維護(hù)公益的法律手段，也是行使憲法規(guī)定參與管理社會事務(wù)的一種機(jī)制；更重要是，行政公益訴訟能夠有效發(fā)揮社會監(jiān)督作用，對于維護(hù)社會的公正、公平及合法運行具有不可替代的作用。”[6]而民眾訴訟是指任何公民、法人或者其他組織，只要不服行政機(jī)關(guān)所做出的具體行政行為，而不管該行政行為是否與自身利益相關(guān)，均有權(quán)利提起行政訴訟，請求法院予以撤銷。這種行政訴訟意味著社會公眾對于行政機(jī)關(guān)行使職權(quán)狀況的高度監(jiān)督，促使其依法行政，切實維護(hù)相關(guān)公民、法人以及其他組織的合法權(quán)益。

因此，在行政公益訴訟和民眾訴訟中，提訟的公民、法人或者其他組織通常是非法律上的直接利害關(guān)系人，即原告一般是與被訴的行政行為或不行為沒有直接利害關(guān)系的組織和個人。但由于我國《行政訴訟法》規(guī)定了只有法律上有利害關(guān)系的行政相對人才具有原告資格，所以行政公益訴訟和民眾訴訟很難取得訴訟資格，個人或組織不能有效地行使訴訟權(quán)。

三、結(jié)論

綜上所述，學(xué)界對于行政訴訟原告資格的爭論反映了我國行政訴訟原告資格的不斷發(fā)展，即從“直接行政相對人”到“利害關(guān)系人”再到“全民訴訟”，由“窄”到“寬”逐步拓展的趨勢。但有些學(xué)者認(rèn)為，根據(jù)現(xiàn)階段我國國情，對于行政訴訟原告資格應(yīng)該堅持“利害關(guān)系人”標(biāo)準(zhǔn)，反對“全民訴訟”或“公益訴訟”的提法，因為當(dāng)對行政訴訟原告資格不加限定時，容易造成個人或組織的濫訟，嚴(yán)重浪費國家司法資源，降低司法效率。

然而，筆者認(rèn)為，確立行政訴訟原告資格的目的，一方面是為了保障個人或組織的訴訟權(quán)利，從而維護(hù)其的合法權(quán)益；另一方面切實監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使其職權(quán)。因此，行政訴訟原告資格“門檻”的高低直接影響著這些目的實現(xiàn)。所以，我國必須逐漸放寬和統(tǒng)一行政訴訟原告資格，由直接受害人訴訟向利害關(guān)系人訴訟和民眾訴訟轉(zhuǎn)變，由重視“私益訴訟”向“私益訴訟”與“公益訴訟”并重轉(zhuǎn)變，不能因噎廢食：因為擔(dān)心所謂的國家司法資源浪費、司法效率低下等原因來限制行政訴訟中的原告資格，阻礙行政相對人訴訟權(quán)利實現(xiàn)。

參考文獻(xiàn)：

〔1〕（美）伯納德?施瓦茨.行政法[M].北京：群眾出版社，1986.

〔2〕Bryan A.Garner .Black Law Dictionary（the Fifth Edition）[M].West Publishing Co，1979.

〔3〕林芳，覃蓉.略論行政訴訟原告資格[J].法制與社會，2009，（5）.

〔4〕黃學(xué)賢.論行政行為中的第三人[J].當(dāng)代法學(xué)，2006，（2）.

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關(guān)鍵詞： 確認(rèn)無效訴訟；確認(rèn)無效判決；無效行政行為；撤銷訴訟

2000年3月10日最高人民法院的《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》（以下簡稱“《行政訴訟若干問題解釋》”）第57條第2款規(guī)定：“有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法或者無效的判決：（一）被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實際意義的；（二）被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的；（三）被訴具體行政行為依法不成立或者無效的?！蹦敲矗缎姓V訟若干問題解釋》在原有的撤銷判決之外增設(shè)確認(rèn)無效這一判決形式，是否意味著在我國的行政訴訟中已經(jīng)建立了確認(rèn)無效訴訟制度？本文試圖通過對我國確認(rèn)行政行為無效的司法實踐的考察、對確認(rèn)無效判決的適用和確認(rèn)無效訴訟與撤銷訴訟之間關(guān)系等問題的分析，就建立我國行政訴訟中的確認(rèn)無效訴訟制度進(jìn)行探討。

一、我國確認(rèn)行政行為無效的司法實踐

在我國，確認(rèn)行政行為無效的司法實踐最早始于普通訴訟中。一個典型例證是最高人民法院于1994年3月30日的《關(guān)于企業(yè)開辦的企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)問題的批復(fù)》（法復(fù)[1994]4號）。該批復(fù)認(rèn)為：“企業(yè)開辦的其他企業(yè)雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但實際上沒有投入自有資金，或者投入的自有資金達(dá)不到《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例實施細(xì)則》第十五條第（七）項或其他有關(guān)法規(guī)規(guī)定的數(shù)額，以及不具備企業(yè)法人其他條件的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具備法人資格，其民事責(zé)任由開辦該企業(yè)的企業(yè)法人承擔(dān)?！薄叭嗣穹ㄔ涸趯徖戆讣校瑢﹄m然領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，但實際上并不具備企業(yè)法人資格的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)已查明的事實，提請核準(zhǔn)登記該企業(yè)為法人的工商行政管理部門吊銷其企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。工商行政管理部門不予吊銷的，人民法院對該企業(yè)的法人資格可不予認(rèn)定?！备鶕?jù)這一批復(fù)，人民法院在民事訴訟中，可以直接認(rèn)定已領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》但實際上不具備企業(yè)法人法定條件的企業(yè)不具備法人資格，從而間接確認(rèn)其由工商部門核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照無效。

就具體的司法實踐而言，法院經(jīng)常在涉及婚姻效力的民事訴訟中，以及以行政行為的合法性或有效性為要件的刑事訴訟中，否定某些行政行為的效力。例如，在黃某訴羅某某、張某重婚一案中，黃某為能在本單位分房，要求與羅某某先行辦理結(jié)婚登記。羅利用其擔(dān)任鄉(xiāng)人民政府民政助理員職務(wù)之便，開具了結(jié)婚證。后來羅某某對張某發(fā)生好感，在未經(jīng)張同意的情況下，自行開具與張的結(jié)婚證并藏匿于辦公室抽屜內(nèi)。案發(fā)后，黃某以羅某某、張某犯重婚罪為由提起訴訟，要求法院追究羅、張兩被告人的刑事責(zé)任。最終，法院認(rèn)定羅某某與張某的結(jié)婚登記無效，于是宣告兩被告人不構(gòu)成重婚罪。[1]

在涉嫌妨礙公務(wù)罪的刑事案件中，司法機(jī)關(guān)有時通過宣告不構(gòu)成妨礙公務(wù)罪從而間接認(rèn)定公務(wù)行為不成立或無效。例如，2002年陜西延安“夫妻黃碟案”以人民檢察院認(rèn)定“妨礙公務(wù)”的證據(jù)不足，決定不批準(zhǔn)逮捕張某而告終。

在行政訴訟中，由于行政訴訟法未規(guī)定確認(rèn)無效判決，法院只能以撤銷判決撤銷本屬無效的行政行為。[①]但是，也有一些法院大膽地嘗試對某些行政行為適用確認(rèn)無效判決。[②]特別是1996年10月1日行政處罰法生效后，司法實踐中還出現(xiàn)了確認(rèn)依法“不能成立”和相對人“有權(quán)拒絕”的行政處罰無效的案件。例如，在慈某訴某市容所、某工商所、某區(qū)巡警支隊侵犯財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)案中，慈某在未取得營業(yè)執(zhí)照的情況下，利用其租住的民房開辦小吃店。1996年12月18日，由某市容所、工商所、巡警、交警等部門組成的聯(lián)合執(zhí)法隊進(jìn)行執(zhí)法檢查時，發(fā)現(xiàn)慈某無證經(jīng)營。市容所執(zhí)法人員甄某、邵某和工商所執(zhí)法人員牛某遂口頭要求慈某繳納罰款50元，被慈某拒絕。牛某當(dāng)即宣布對慈某無照經(jīng)營行為予以取締，并在未與慈某一起當(dāng)場清點、制作清單的情況下，強(qiáng)行搬走其經(jīng)營工具。慈某向某區(qū)法院起訴，要求法院確認(rèn)某市容所、某工商所、某區(qū)巡警支隊的行為違法，并返還搬走的物品，賠償損壞物品以及醫(yī)藥費、誤工費、精神損失費等4800元。法院經(jīng)審理后判決：1.確認(rèn)某市容所口頭罰款50元、取締無照經(jīng)營的處罰行為無效；2.確認(rèn)某區(qū)巡警支隊行為合法；3.責(zé)令某工商所重新作出處罰；4.駁回原告的其他訴訟請求。[2]（p.230-241）顯然，在該案中，法院確認(rèn)被訴具體行政行為無效的依據(jù)是行政處罰法第3條第2款、第41條、第49條和第56條關(guān)于“無效”、“不能成立”、“當(dāng)事人有權(quán)拒絕”的規(guī)定。

在司法實踐的基礎(chǔ)上，2000年3月10日最高人民法院的《行政訴訟若干問題解釋》中首次確立了確認(rèn)無效的行政判決形式，從而為確認(rèn)行政行為無效的司法實踐提供了依據(jù)。

二、確認(rèn)無效判決的適用及其存在問題

《行政訴訟若干問題解釋》第57條第2款明確規(guī)定了確認(rèn)無效判決，但是行政法學(xué)界和實務(wù)界對確認(rèn)無效判決的適用爭議頗大。首先，確認(rèn)無效與確認(rèn)違法之間如何界分？即何種情況下法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)無效判決？何種情況下法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)違法判決？其次，如果確認(rèn)無效判決僅適用于“被訴具體行政行為依法不成立或者無效”，[③]那么“依法不成立”與“無效”之間又如何界分？

關(guān)于“行政行為依法不成立”的含義，學(xué)者們爭議頗多，比較典型的觀點有三∶（1）“‘不成立’的行為不僅僅限于‘無效’的行為，還包括‘不成熟的行為’。所謂不成熟的行為，是指行政機(jī)關(guān)正在運作，但尚未對外發(fā)生法律效力的行為。而無效的行為，指的是行政機(jī)關(guān)已經(jīng)作出，但不具有法律約束力的行為。”[3]（p.167）（2）“被訴行政行為依法不成立是指行政行為還在運作過程中，沒有發(fā)生效力，也就是說，還不成其為行政行為?！盵4]（p.177）（3）“判斷一個具體行政行為是否成立的標(biāo)準(zhǔn)最主要的是看其是否經(jīng)過了法定的程序，這些程序包括步驟、時限、方式、形式等諸方面要求，不符合這些法定的程序即為具體行政行為‘依法不成立’。”[5]（p.249）這三種觀點都值得商榷。

第一，行政行為是否成立與行政行為是否無效是兩個不同層面的問題。行政行為的不成立，是指行政行為在事實上并未作出或形成，而無效行政行為則指成立后的行政行為不產(chǎn)生任何法律效力?！胺尚袨榈某闪⑴c否是一個事實判斷問題，其著眼點在于：某一法律行為是否已經(jīng)存在，行為人從事的某一具體行為是否屬于其他表示行為。而法律行為有效與否則是一法律價值判斷問題，其著眼點在于：行為人從事的某一法律行為（或表意行為）是否符合法律的精神和規(guī)定，因而能否取得法律所認(rèn)許的效力。”[6]（p.183-184）

第二，不成熟的行政行為一般不能作為行政訴訟的對象。為避免法院過早卷入行政決定的程序，許多國家確立了司法審查的成熟原則。所謂成熟原則，是指行政程序必須發(fā)展到適宜由法院處理的階段，即已達(dá)到成熟的程度，才能允許進(jìn)行司法審查。在美國，衡量行政行為是否成熟的標(biāo)準(zhǔn)，除是否存在法律問題之外，主要看最后的行政決定是否已經(jīng)產(chǎn)生，即通常情況下，只有當(dāng)行政決定具有最后性時，司法審查才有可能。[7]（p.642-648）在日本，最高法院判例嚴(yán)格要求紛爭的成熟性。即關(guān)于形成有關(guān)行政過程的行政廳的行為，只要沒有到達(dá)對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作出最終決定的所謂終局階段，便不承認(rèn)其具有處分性。[8]（p.730）雖然近幾年來，各國判例發(fā)展的趨勢是放寬成熟原則的解釋，以方便當(dāng)事人起訴?！白罱囊粋€判例更為明顯地表明，如果行政行為尚未變成某種正式行政行為，只要它符合不利之影響的標(biāo)準(zhǔn)，法院則愿意復(fù)審這種行政行為?！盵9]（p.490）即使如此，法院仍然要求當(dāng)事人受到行政行為的實際的不利影響才進(jìn)行司法審查，而當(dāng)事人受到行政行為的實際的不利影響實際上意味著行政行為客觀上已經(jīng)存在。在我國，行政訴訟也同樣只能針對已存在的行政行為提起，即使行政主體作出行政行為時，沒有制作或者沒有送達(dá)法律文書，相對人不服向人民法院起訴時，也必須證明行政行為存在。[④]據(jù)此，“不成立或不成熟的具體行政行為就不適宜運用確認(rèn)無效判決，因為如果一個正在運作、尚未正式對外作出的行政行為被提起訴訟，法院應(yīng)該裁定不予受理而不是越俎代庖地宣告其無效?！盵10]

第三，行政行為違反法定程序不等于行政行為沒有成立，也不表示其一律無效。首先，行政行為違反法定程序在性質(zhì)上屬于違法行政行為，而行政行為是否違法與行政行為是否成立是兩個不同的問題。行政行為只有在成立后才發(fā)生合法與違法的問題。其次，行政行為違反法定程序會產(chǎn)生多種法律后果。對違反法定程序的行政行為的處理涉及到許多復(fù)雜的理論與實際問題。誠如大多數(shù)國家所規(guī)定的，明顯的行政程序違法并造成行政相對人損害的行政行為應(yīng)屬無效行政行為；程序違法明顯輕微的，可以通過在法定期限內(nèi)加以補(bǔ)正的方式得到解決。但大部分違反法定程序的行為屬于可撤銷的行政行為，而這種可撤銷的行政行為又會遇到各種復(fù)雜情況。因此，對這一問題不宜片面化、簡單化。[11]

基于以上分析，筆者認(rèn)為，《行政訴訟若干問題解釋》第57條第2款中所謂的“行政行為依法不成立或者無效”，并不分別對應(yīng)于學(xué)理上的行政行為不成立和無效，而是指現(xiàn)行立法（主要是指行政處罰法）中所明確規(guī)定的行政行為不成立和無效。[⑤]行政處罰法第3條第2款規(guī)定：“沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效?！钡?1條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照本法第三十一條、第三十二條的規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰不能成立；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外?！蓖ㄟ^比較和分析不難發(fā)現(xiàn)，行政處罰法第3條第2款中的“行政處罰無效”實為廣義的無效，而第41條中的“行政處罰不能成立”并非行政處罰事實上沒有成立，而是指行政處罰因嚴(yán)重違反法定程序和正當(dāng)程序因而在法律上視為不成立，其實質(zhì)是自始無效。[⑥]顯然，無論是《行政訴訟若干問題解釋》還是行政處罰法等具體的法律、法規(guī)，其相關(guān)規(guī)定的科學(xué)性和技術(shù)性都不無問題。

總之，《行政訴訟若干問題解釋》第57條第2款的規(guī)定并未確立無效行政行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)。而無效行政行為判斷標(biāo)準(zhǔn)的模糊勢必會使法院適用確認(rèn)無效判決的司法實踐出現(xiàn)兩種傾向：一是法官因為無所適從而謹(jǐn)小慎微，基本上不適用確認(rèn)無效判決，即使有心適用，也可能會更多地請求最高法院作出答復(fù)；二是法官憑借自己對無效的理解，大膽地、經(jīng)常性地作出確認(rèn)無效判決，以至于形成混亂的、缺乏一致性的法律適用狀況。[10]

司法實踐也確實如此，自2000年《行政訴訟若干問題解釋》公布以后，法院適用確認(rèn)無效判決的案件極其有限。即使是對于“依法不成立”的行政行為，法院也很少適用確認(rèn)無效判決，而往往以撤銷判決代替。例如，在王某某不服瀘州市江陽區(qū)公安分局治安拘留決定案中，二審法院瀘州市中級人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，根據(jù)行政處罰法第31條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。本案被上訴人對上訴人作出行政處罰決定前，形式上看已履行了告知義務(wù)，但從內(nèi)容上看，并未告知上訴人準(zhǔn)備給其何種處罰的具體內(nèi)容。該告知程序的證據(jù)，不能證明告知程序合法。根據(jù)行政處罰法第41條規(guī)定，不依照該法第31條規(guī)定履行告知義務(wù)的，行政處罰無效。被上訴人對上訴人作出行政處罰決定，在程序上不能證明具有合法性，該處罰決定應(yīng)歸于無效。但是，法院最終卻未按《行政訴訟若干問題解釋》第57條第2款第3項作出確認(rèn)無效判決，而是依照行政訴訟法第54條第2項第1、2、3目，以主要證據(jù)不足、適用法律法規(guī)錯誤和違反法定程序為由，撤銷被上訴人的治安管理處罰裁決。[12]（p.371-376）

另一方面，也有一些法院不顧《行政訴訟若干問題解釋》在原有的撤銷判決之外增設(shè)確認(rèn)無效判決的意圖，隨意適用確認(rèn)無效判決。這種濫用確認(rèn)無效判決的情形在本來為數(shù)不多的確認(rèn)無效判決中卻占有相當(dāng)?shù)谋壤?，有的法院甚至將確認(rèn)無效判決適用于違法程度較為輕微或并不違法的行政行為。例如，在福州海利達(dá)貿(mào)易有限公司不服福州市工商局強(qiáng)制變更經(jīng)營范圍案中，法院認(rèn)為，《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第17條規(guī)定：企業(yè)法人改變名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)營性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、經(jīng)營期限、以及增設(shè)或者撤銷分支機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)申請辦理變更登記。在我國，企業(yè)法人需要變更經(jīng)營范圍，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)法人提出變更登記申請。而原告福州海利達(dá)貿(mào)易有限公司依法取得的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》中經(jīng)核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍為“五金、交電、辦公設(shè)備、文教用品等的批發(fā)、零售等”，不存在需要變更經(jīng)營范圍或者經(jīng)營范圍不明的問題。因此，被告的執(zhí)法人員在原告的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》上簽注“禁售電動自行車”字樣的行為，缺乏程序法依據(jù)，客觀上也沒有必要，該行為應(yīng)視為在原告合法的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》上任意涂改的無效具體行政行為。故判決確認(rèn)被告福州市工商局在原告《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》上加蓋“一個月內(nèi)辦理變更手續(xù)”印章和簽注“禁售電動自行車”的字樣的具體行政行為無效。[⑦]筆者認(rèn)為，確認(rèn)無效判決應(yīng)當(dāng)適用于具有嚴(yán)重而且明顯違法情形而自始無效的行政行為，如果被告在原告《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》上簽注“禁售電動自行車”只是客觀上沒有必要（法院認(rèn)為原告《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》上的經(jīng)營范圍已經(jīng)明確），法院就沒有任何理由作出確認(rèn)無效判決，而應(yīng)當(dāng)依法駁回原告的訴訟請求。事實上，被告變更原告經(jīng)營范圍的行為之所以構(gòu)成無效，不是因為客觀上沒有必要，而是因為變更經(jīng)營范圍依法屬于依申請的行政行為，未經(jīng)原告申請而單方面主動變更經(jīng)營范圍顯然構(gòu)成嚴(yán)重違法。

三、確認(rèn)無效訴訟的特殊性與特別要件

確認(rèn)無效訴訟，是指行政相對人主張行政行為自始無效，請求法院以判決加以確認(rèn)的訴訟。在大陸法系國家和地區(qū)，之所以把無效行政行為與可撤銷行政行為相分離，主要是基于兩者在訴訟程序上的差異。因為無效行政行為不受爭訟時效的限制，相對人可以在任何時間向有權(quán)機(jī)關(guān)提出確認(rèn)無效的請求；而可撤銷行政行為受法定時效制度的約束，相對人必須在法定期限內(nèi)請求救濟(jì)。對于無效行政行為，相對人既可以提起行政訴訟，也可以提起一般訴訟，即任何法院在任何訴訟中都有權(quán)確認(rèn)無效；而對于可撤銷行政行為，相對人只能通過撤銷訴訟請求救濟(jì)，普通法院無權(quán)審查并予以撤銷。

在中國，雖然《行政訴訟若干問題解釋》在原有的撤銷判決之外，增設(shè)了確認(rèn)無效這一判決形式，但它并沒有規(guī)定確認(rèn)無效的特別訴訟程序。所以不能據(jù)此認(rèn)為在我國的行政訴訟中已經(jīng)建立了確認(rèn)無效訴訟制度?！半m然無效性屬于實體法范疇，但其根本意義首先表現(xiàn)在程序法方面?！盵13]（p.253）無效行政行為的實踐，必須得到程序法的支撐。如果沒有特別的訴訟程序，無效行政行為的法律規(guī)定在實踐中將成為一紙空文。如果確認(rèn)無效訴訟與撤銷訴訟在訴訟程序上完全一樣，確認(rèn)無效判決就不具有任何獨立存在的價值。所以，要使確認(rèn)無效判決真正具有其獨立存在的價值，必須在訴訟程序上使確認(rèn)無效訴訟與一般的行政訴訟相分離。筆者認(rèn)為，確認(rèn)無效訴訟的特別程序應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

1.確認(rèn)無效訴訟不受起訴期限的限制。因為無效行政行為屬于自始、當(dāng)然、確定無效。這就意味著，無效行政行為從作出時就不具有任何法律效力，作出無效行政行為的機(jī)關(guān)或其他有權(quán)機(jī)關(guān)得隨時宣告或確認(rèn)其無效，相對人也可隨時請求有權(quán)機(jī)關(guān)宣告或確認(rèn)其無效；無論相對人是否主張無效，法院或其他有權(quán)機(jī)關(guān)是否確認(rèn)無效，無效行政行為均屬無效，任何人可以忽視其存在而不予尊重和執(zhí)行；無效行政行為的內(nèi)容絕對不可能被法律所承認(rèn)，它不僅從一開始就無效，而且不因事后的追認(rèn)、轉(zhuǎn)換等補(bǔ)救或時間經(jīng)過而變?yōu)橛行А?/p>

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2.確認(rèn)無效訴訟應(yīng)以行政確認(rèn)程序為前置條件。對于無效行政行為，作出無效行政行為的原行政主體及其上級行政主體有權(quán)依職權(quán)或依申請確認(rèn)其無效。如果原行政主體或上級行政主體已經(jīng)依職權(quán)確認(rèn)無效，說明關(guān)于行政行為是否無效的爭議已經(jīng)得以解決。此時確認(rèn)無效訴訟自然沒有存在的前提和必要。故為防止濫用確認(rèn)無效訴訟，可規(guī)定相對人在提起確認(rèn)無效訴訟前，必須先向原行政主體或上級行政主體請求確認(rèn)無效。如果原行政主體或上級行政主體確認(rèn)行政行為為有效或在法定期限內(nèi)未予答復(fù)，則可向法院提起確認(rèn)無效訴訟。

3.在確認(rèn)無效訴訟中原告負(fù)有舉證責(zé)任。行政訴訟法第32條規(guī)定：“被告對作出的具體行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件?！?《行政訴訟若干問題解釋》第26條進(jìn)一步規(guī)定：“在行政訴訟中，被告對其作出的具體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任。被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù)；被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)。” 2002年10月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》（法釋[2002]21號）第1條又規(guī)定：“根據(jù)行政訴訟法第32條和第43條的規(guī)定，被告對作出的具體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)，提供據(jù)以作出被訴具體行政行為的全部證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件。被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)的，視為被訴具體行政行為沒有相應(yīng)的證據(jù)?！焙茱@然，在行政訴訟中，如果被告不提供作出具體行政行為的證據(jù)或者提供的證據(jù)不能證明具體行政行為合法，法院只能認(rèn)定該具體行政行為違法而予以撤銷或確認(rèn)其違法，而不能認(rèn)定該具體行政行為有重大且明顯的違法而確認(rèn)其無效。所以如果相對人向法院提起確認(rèn)無效訴訟，在行政訴訟中只能由原告對行政行為無效承擔(dān)舉證責(zé)任。這不僅是必要的，而且也是完全可行的。因為在行政訴訟中，法院的調(diào)查取證權(quán)受到非常嚴(yán)格的限制，[⑧]期望通過法院的調(diào)查取證進(jìn)而認(rèn)定行政行為無效是不可能的。另一方面，由于無效行政行為系具有重大和明顯違法情形的行政行為，對普通相對人來說是容易識別的，原告并不存在舉證上的困難。因此從舉證責(zé)任的分配來看，由原告來證明行政行為無效也是合理和可行的。

四、確認(rèn)無效訴訟與撤銷訴訟的關(guān)系

關(guān)于確認(rèn)無效訴訟與撤銷訴訟的關(guān)系，有兩種模式可供我們選擇：一是德國模式，即把確認(rèn)無效訴訟和撤銷訴訟視為適用于不同對象的完全并列的兩種訴訟類型。在德國，被訴行政行為無效的，公民仍然可以提起撤銷之訴，也就是說，行政行為是違法還是無效不影響起訴的適法性。因為違法的——可撤銷的與違法的——無效的之間的界限在具體案件中很可能是模糊的，因此選擇適當(dāng)訴訟種類起訴的風(fēng)險不由原告承擔(dān)。在適法提起的撤銷之訴中，查明行政行為無效的，作出確認(rèn)判決。此時撤銷訴訟就轉(zhuǎn)變?yōu)榇_認(rèn)訴訟。[13]（p.254）在臺灣地區(qū)，如果“行政法院”認(rèn)為原告請求撤銷的對象為無效行政處分，可要求原告變更訴訟請求，將撤銷訴訟轉(zhuǎn)換為確認(rèn)訴訟。如果原告不愿變更，則原告之訴因欠缺訴訟對象之訴訟要件，應(yīng)以裁定駁回。[14]（p.185）二是日本模式，即把確認(rèn)無效訴訟看成撤銷訴訟的補(bǔ)充訴訟類型。因為在日本，無效確認(rèn)訴訟可以說是“乘坐定期公共汽車”而晚了點的撤銷訴訟。所以作為在訴訟上的體現(xiàn)方法，二者以各種方式相互關(guān)聯(lián)：（1）即使在撤銷訴訟中主張了屬于無效原因的瑕疵，只要作為撤銷訴訟來審理也足夠了；（2）在起訴期間內(nèi)提起了無效確認(rèn)訴訟的情況下，作為撤銷訴訟來處理；（3）在無效確認(rèn)訴訟中主張了不過是撤銷原因而已的瑕疵時，請求將被駁回。[15]（p.404-405）

如果僅僅從理論出發(fā)，確認(rèn)無效訴訟確實填補(bǔ)了一個漏洞：自始無效的行政行為是沒有效力的，所以本來就不可能通過某一形成之訴予以撤銷，因為根本就不存在有待形成的東西。[16]（p.323）但是，建立無效行政行為制度的主要目的在于為相對人提供足夠的救濟(jì)，所以確認(rèn)無效訴訟的存在價值主要體現(xiàn)在訴訟之前起訴期限的延長和救濟(jì)途徑的選擇上。因此確認(rèn)無效訴訟制度的建立應(yīng)當(dāng)著眼于這樣一個問題，即相對人對于本來應(yīng)該在起訴期間內(nèi)提起撤銷訴訟而沒有提起的情況下，是否開拓救濟(jì)途徑、承認(rèn)給予其特別救濟(jì)。而在訴訟階段，即使是對于無效行政行為，通過撤銷訴訟來處理，不僅同樣可以排除行政行為的效果，而且可以減輕原告的舉證責(zé)任以及法院出現(xiàn)錯誤確認(rèn)的風(fēng)險。所以，如果相對人在起訴期限內(nèi)提起行政訴訟，法院通?？梢陨踔翍?yīng)當(dāng)作為撤銷訴訟來處理。只有當(dāng)原告明確提出確認(rèn)無效的訴訟請求時，確認(rèn)是否無效才成為必要。

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[①] 例如，張正先不服龍巖市新羅區(qū)煙草專賣局以擅自收購煙葉對其處罰決定案。參見最高人民法院中國應(yīng)用法學(xué)研究所編：《人民法院案例選》（行政卷下），中國法制出版社2002年版，第1153-1155頁。在該案中，法院認(rèn)定被告在作出行政處罰時，違反了行政處罰法第31條和第32條規(guī)定。行政處罰法第31條規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的權(quán)利。”第32條規(guī)定：“當(dāng)事人有權(quán)進(jìn)行陳述和申辯。行政機(jī)關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實、理由和證據(jù)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核；當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納。行政機(jī)關(guān)不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。”第41條進(jìn)一步規(guī)定：“行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照第三十一條、第三十二條規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實、理由和依據(jù)，或者拒絕聽取當(dāng)事人陳述、申辯，行政處罰決定不能成立；當(dāng)事人放棄陳述或者申辯權(quán)利的除外?！睆姆ɡ砩戏治觯婪ā安荒艹闪ⅰ钡男姓幜P是根本就不具有任何法律效力的，因而無須撤銷，而只需確認(rèn)其無效即可。

[②] 例如，天津房地產(chǎn)管理分局不服天津市房地產(chǎn)管理局等吊銷房屋所有權(quán)證決定案。同上，第926-930頁。

[③] 這是目前許多學(xué)者和法官的理解，即對于“被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實際意義的”和“被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的”，法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)違法判決；對于“被訴具體行政行為依法不成立或者無效的”，法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)無效判決。參見江必新著：《中國行政訴訟制度之發(fā)展》，金城出版社2001年版，第139頁；甘文著：《行政訴訟法司法解釋之評論——理由、觀點與問題》，中國法制出版社2000年版，第162-165頁；張樹義主編：《尋求行政訴訟制度發(fā)展的良性循環(huán)》，中國政法大學(xué)出版社2000年版，第247-249頁。

[④] 參見《行政訴訟若干問題解釋》第40條。

[⑤] 這一點可從原最高人民法院行政審判庭庭長、最高人民法院副院長江必新的觀點中得到印證。江必新認(rèn)為：“一般說來，沒有成立的行政行為是不能被訴的，應(yīng)當(dāng)視為起訴時機(jī)還不成熟。但是考慮到行政處罰法已使用了不成立的行政行為的概念（嚴(yán)重違反法定程序的視為行政行為不成立），不能說不成立的行政行為就絕對不能進(jìn)入訴訟過程。不成立的行政行為既然是不生效的行政行為，當(dāng)然不能用撤銷判決，只能用確認(rèn)判決?！?江必新著：《中國行政訴訟制度之發(fā)展》，金城出版社2001年版，第177頁。

[⑥] 從理論上說，行政行為是否成立是一個事實判斷問題，其著眼點在于判定行政行為在客觀上是否形成或存在；而所謂“行政行為依法不成立”則是法律在對行政行為是否客觀存在這一事實判斷的基礎(chǔ)上進(jìn)行第二次判斷，即價值判斷。

篇4

目前，運政管理部門在道路運輸管理、執(zhí)法中所運用的的各類法律、法規(guī)及規(guī)章正在逐步健全、完善。反之，若用之不善的話，將會對行政機(jī)關(guān)包括個人都帶來影響及危害，本文所提出的對行政相對人的正確理解正是一個比較嚴(yán)肅的問題。

一、首先談法律關(guān)系主體概念的問題

行政法律關(guān)系主體是指行政法律關(guān)系的權(quán)利的享受者和義務(wù)的承擔(dān)者，包括組織和個人。行政法律關(guān)系主體可分為行政主體、行政相對人和第三人。行政法律關(guān)系主體是行政法律關(guān)系三大要素（主體、客體、內(nèi)容）中的第一要素。研究行政法律關(guān)系，首先必須從研究主體入手，如果沒有主體，由行政法律關(guān)系客體反映出來的內(nèi)容就無所歸屬，行政法律關(guān)系就無法成立。要解決行政法律問題，首先要弄清其所涉及的行政法律關(guān)系主體，否則只能使問題陷入混亂而不能把握問題的脈絡(luò)和發(fā)展線索。例如，在行政訴訟關(guān)系中，不弄清原先和被告是誰，行政訴訟工作就無從入手；在行政處罰關(guān)系中，不弄清行政相對人是誰，就有可能出現(xiàn)錯案，使不該受罰的參與人受罰，該罰的當(dāng)事人卻未受到應(yīng)有的懲罰。

二、再談運政執(zhí)法中的行政相對人的確認(rèn)

交通運輸行政執(zhí)法中，行政相對人的情況較為復(fù)雜。包括公民、法人和其他組織，外國人和無國籍人也可以成為交通運輸行政處罰的對象。如我單位曾處罰過的從業(yè)人員曾某駕駛所有人為自[:請記住我站域名/]己本人的車輛未攜帶道路運輸證從事營運一案，行政相對人就是公民，處罰直接下達(dá)，執(zhí)法文書可直接對其本人送達(dá)并簽收；在曾處罰某城市運輸公司在所轄區(qū)不按核定站點上下乘客一案中，行政相對人就是法人，處罰對單位下達(dá)，執(zhí)法文書應(yīng)交由法人本人送達(dá)并簽收。在目前交通運輸管理中，涉及沒有經(jīng)營許可證擅自經(jīng)營的違章處罰中，公民作為行政相對人的情況日漸較多，而在其他違章處罰方面，法人和其他組織作為相對人的情況多些。尤其是目前，經(jīng)許可從事旅客、危險品貨物運輸?shù)拇蟛糠侄际欠ㄈ嘶蚪M織，個人從事道路運輸已受到嚴(yán)格限制。

根據(jù)我國《憲法》第三十二條“在中國境內(nèi)的外國人必須遵守中華人民共和國的法律”和《中華人民共和國外國人入境出境管理法》第五條“外國人在中國境內(nèi)，必須遵守中國法律”的規(guī)定，外國組織和個人可以成為我國行政管理的相對人。但《行政處罰法》第三條則明確了行政處罰法律關(guān)系的相對人只能是公民、法人或者其他組織，未提及外國組織和外國人。在我國加入WTO后，外國組織和外國人在我國從事經(jīng)濟(jì)活動的越來越多，在交通領(lǐng)域中違反法律、法規(guī)的行為也會不斷出現(xiàn)，從國家和國民待遇原則出發(fā)，將外國組織和外國人納入交通行政處罰相對人范圍是毫無疑問的，今年六月施行的《國際道路運輸管理規(guī)定》就已經(jīng)有所證明。

筆者認(rèn)為，在交通行政處罰中必須分清行政相對人和行政參與人，以確保處罰的準(zhǔn)確性。在當(dāng)前發(fā)生的運輸違法案例中，一般行政相對人大多不參與，而是雇傭的司機(jī)在從事經(jīng)營活動過程中發(fā)生的。違章司機(jī)不是行政處罰的相對人，只是參與人，行政相對人是車輛所屬的公司。接受處理及調(diào)查的又可能是親屬或第三人等，這時就更應(yīng)該搞清楚處罰相對人，否則就會造成錯案。

要分清行政處罰中的行政相對人，關(guān)鍵是要搞清楚誰是違反法規(guī)的當(dāng)事人，按照法規(guī)應(yīng)該追究誰的法律責(zé)任。這就要求在立法上明確規(guī)范主體，不能用模糊性表述，否則會增加執(zhí)法難度，甚至造成錯案。交通部《道路運輸行政處罰規(guī)定》中就存在這樣的問題。例如：在不按核定站點客這一違章行為中，到底誰是行政相對人？當(dāng)前，許多運輸公司的車輛承包給個人經(jīng)營，掛靠經(jīng)營屢見不鮮，執(zhí)法單位對其區(qū)分是比較困難的。交通部《道路運輸行政處罰規(guī)定》中則使用客運經(jīng)營者來表述行政相對人，那么，公司把車輛承包給車主，車主又雇傭司機(jī)，在不按核定站點上客的違章案例中，到底誰是客運經(jīng)營者？我所在進(jìn)行運政執(zhí)法時，一般把公司作為行政相對人，但從權(quán)利與義務(wù)相對應(yīng)的角度出發(fā)，車主（承包者）也是經(jīng)營者，是否也應(yīng)把車主列為相對人？對執(zhí)法者來說，這是個比較麻煩的問題，在立法上就為執(zhí)法增加了難度。

即將實施的《湖北省道路運輸條例》則比較明確地使用經(jīng)營者和駕駛?cè)藛T來表述行政相對人。最主要的是，此條例已逐步規(guī)范主體確定化。例如，對道路運輸經(jīng)營車輛的駕駛?cè)藛T不符合規(guī)定條件的違規(guī)行為，處罰主體是駕駛?cè)藛T，對未按國家有關(guān)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范進(jìn)行機(jī)動車綜合性能檢測或者初出具虛假檢測報告的行為，處罰主體是經(jīng)營者，所以，基本不存在對某一違規(guī)規(guī)章行為可能出現(xiàn)不同規(guī)范主體的擴(kuò)大性解釋。這對執(zhí)法者來說，執(zhí)行起來就比較容易，不會出現(xiàn)搞錯處罰相對人的問題。

篇5

慢性前列腺炎就像感冒一樣常見

衛(wèi)生部中日友好醫(yī)院男科專家、副主任醫(yī)師介紹說，根據(jù)近年來國內(nèi)外多家臨床研究機(jī)構(gòu)統(tǒng)計，前列腺疾病在中青年男性中發(fā)病率很高，占30％～40％，50％以上的男性，在其一生中某個階段都可能被前列腺疾病困擾，其中又以慢性前列腺炎最常見。

現(xiàn)在，打開收音機(jī)、翻開報紙，鋪天蓋地都是治療慢性前列腺炎的廣告，由于醫(yī)療知識的缺乏和對廣告的盲從，很多人對該病認(rèn)識有偏差，以為這是個疑難重病。在門診，患者第一次來就診時往往有明顯的精神壓力，對身體出現(xiàn)的不適，存在緊張、焦慮、懷疑的心態(tài)。

正確認(rèn)識是：慢性前列腺炎的發(fā)病率很高，就像感冒一樣，各個年齡段的男性朋友都有可能遇到，只要接受正規(guī)治療，聽從醫(yī)生建議，是完全可以痊愈的。根據(jù)每個人的不同情況，對于癥狀不是特別嚴(yán)重的、對生活質(zhì)量影響不大的患者，甚至沒有必要專門使用藥物治療，只要從生活、工作習(xí)慣上注意就可以自愈。

慢性前列腺炎不等于“障礙”

雖然從病理上講，慢性前列腺炎引起盆腔肌肉上的病變可能會影響和性生活，但與某些不負(fù)責(zé)任的廣告中宣傳的慢性前列腺炎會導(dǎo)致“障礙”甚至“不孕不育”并沒有直接關(guān)系，患者和家屬不必背上沉重的心理包袱。

治療期間，醫(yī)生可能會建議患者適當(dāng)減少性生活次數(shù)，因為過度性生活可致前列腺充血，加重慢性前列腺炎，不利于康復(fù)。因此有些患者就很悲觀，認(rèn)為該病必須禁欲，甚至擔(dān)心該病會導(dǎo)致婚姻和夫妻感情出現(xiàn)問題，事實上，規(guī)律的性生活、正常的心理狀態(tài)是有利于慢性前列腺炎的治療的。

患慢性前列腺炎沒什么不光彩

醫(yī)師說，在與患者的交談中，他們常常提到這樣的問題，“我生活一向很檢點，怎么可能得這種病?”“是不是得了這種病就不能生育了?”等等。這些問題讓醫(yī)生啼笑皆非。

長期以來，老百姓往往對男科疾病存在偏見，把這類疾病神秘化，加上民間有一些不正確的觀念，甚至毫無科學(xué)依據(jù)地把疾病的發(fā)生與個人生活不檢點等因素聯(lián)系起來，給疾病的正常治療造成很多不必要的障礙。

現(xiàn)在，越來越多的人已經(jīng)清楚地認(rèn)識到，生殖系統(tǒng)出現(xiàn)問題，與性病完全不能畫等號，更不能說明患者在生活作風(fēng)上有問題?；颊邞?yīng)該及時、坦然地到醫(yī)院就醫(yī)，不要偷偷摸摸地到不正規(guī)的醫(yī)療機(jī)構(gòu)治療。家屬也要積極建議和配合患者就醫(yī)，不應(yīng)該對患者抱怨、責(zé)備、歧視。

慢性前列腺炎是“一組病”

篇6

一、“同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系”的含義

這里所說的“利害關(guān)系”，首先指的是一種法定的權(quán)利和法律的保障利益的得失關(guān)系。這種法定權(quán)利，集中反映在我國憲法的規(guī)定中。如公民的權(quán)利就有人身權(quán)利、政治權(quán)利、經(jīng)濟(jì)權(quán)利、文化教育權(quán)利、社會權(quán)利等。如體現(xiàn)在民法上的就有生命健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、婚姻家庭權(quán)、財產(chǎn)權(quán)、相鄰權(quán)、經(jīng)營權(quán)、承包經(jīng)營權(quán)、繼承權(quán)、債權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等。提起訴訟的具體行政行為必須直接影響到公民、法人或者其他組織的特定權(quán)利和利益，才能視為行政訴訟意義上的“利害關(guān)系”。如果僅屬于間接影響，則一般不構(gòu)成行政訴訟意義上的“利害關(guān)系”。如城建部門對正在施工的違章建筑作出如下處理決定：“對已建部分予以拆除，未建部分不準(zhǔn)繼續(xù)施工。”建筑單位對處理不服提起行政訴訟。雖然因為這一處理決定使得建筑承包單位、建材銷售單位的合同利益受到損害，但這種損害僅屬受具體行政行為的間接影響，直接原因是他們與建設(shè)單位之間的建筑承包合同和建材購銷合同發(fā)生變更，因此建筑承包單位、建材銷售單位與城建部門對違章建筑進(jìn)行處理的具體行政行為之間的“利害關(guān)系”，不是行政訴訟意義上的利害關(guān)系，可另行通過民事訴訟程序來解決。

行政訴訟意義上的“利害關(guān)系”應(yīng)屬于行政法律關(guān)系，即公民、法人或者其他組織同作出具體行政行為的國家行政機(jī)關(guān)之間存在法律關(guān)系。這種法律關(guān)系的性質(zhì)必須是行政法律關(guān)系，而且必須屬于外部行政法律關(guān)系。倘若提起訴訟的具體行政行為使行政機(jī)關(guān)的下屬機(jī)關(guān)或所屬工作人員基于內(nèi)部行政法律關(guān)系的權(quán)利和利益受到影響，則這種“利害關(guān)系”不屬行政訴訟意義上的“利害關(guān)系”。

具體行政行為首先是對行政行為的對象（即相對一方）有最直接的利害關(guān)系，諸如：對相對一方賦予或不賦予某種職能，設(shè)定某種義務(wù)，采取某種行政強(qiáng)制措施，科以某種行政處罰以及依法對相對一方和其他民事主體所發(fā)生的某些民事爭議進(jìn)行裁決和處理等。與此同時，由于相對一方在社會上并非孤立存在，相對一方的權(quán)益變化往往會影響到第三者權(quán)益的變化，只要這種權(quán)益變化直接來自具體行政行為這一法律事實，亦應(yīng)視為直接的利害關(guān)系。如某甲的違章建筑妨礙某乙通行，但城建部門對某甲違章建筑的行為罰款了事，對違章建筑不予拆除，準(zhǔn)其繼續(xù)存在，顯然這種于法相悖的所謂處罰影響了某乙的相鄰?fù)ㄐ袡?quán)利，城建部門的具體行政行為不僅同其直接對象某甲有直接利害關(guān)系，同并非直接對象某乙也有直接利害關(guān)系。

就直接對象而言，具體行政行為的直接對象可能是單數(shù)，也可能是多數(shù)。在多數(shù)的情況下，該具體行政行為和所有直接對象都有利害關(guān)系。最后，具體行政行為的直接對象和權(quán)益受到該行為直接影響的非直接對象可能都是多數(shù)。如環(huán)保部門對共同造成某一水域污染的多家工廠進(jìn)行行政處罰，而直接受污染之害造成經(jīng)濟(jì)損失的又有多家漁場和養(yǎng)魚專業(yè)戶，在這種情況下，就形成了一個同具體行政行為有直接利害關(guān)系的群體。

原告和第三人都同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系。他們的主要不同在于：原告主動提起訴訟，或經(jīng)人民法院通知參加訴訟后追加為共同原告，能對具體行政行為提出撤訴或變更之訴或提出賠償、補(bǔ)償?shù)脑V訟請求。而第三人則未提起訴訟，而是申請人民法院以第三人身份參加訴訟或經(jīng)人民法院通知參加訴訟后，實施相應(yīng)的訴訟行為。原告和第三人對具體行政行為的態(tài)度相反性是區(qū)別原告和第三人主要所有。

二、在行政訴訟中設(shè)立第三人的意義

為了保證案件客觀、公正地審理和判決，在行政訴訟中確立第三人的訴訟參加人地位已成為國際通例。特別是我國加入世貿(mào)組織后，這種制度在我國行政審判實踐中得到進(jìn)一步完善，體現(xiàn)了我國的市場經(jīng)濟(jì)是法制經(jīng)濟(jì)。

我國行政訴訟法確立第三人的訴訟參加人地位是直接由我國行政訴訟制度的目的和宗旨所決定的。

首先，它是保證人民法院正確、及時審理行政案件的需要。由于第三人同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系，所以第三人對案件事實一般都有不同程度的了解，人民法院在審理行政案件中，為查清案件事實，有必要聽取第三人的陳述。而正因為這種“利害關(guān)系”的存在，第三人又不同于證人。第三人陳述的客觀性有可能受到影響，第三人的陳述和證人證言屬于不同類型的證據(jù)，人民法院對不同類型的證據(jù)應(yīng)針對其不同特點進(jìn)行審查、分析和綜合判斷，才能準(zhǔn)確地認(rèn)定案件事實。另外，第三人同提起訴訟的具體行政行為的利害關(guān)系，是人民法院對該具體行政行為作出維持或撤銷、變更決定時必須予以考慮的因素，因此事先理應(yīng)聽取第三人的意見。反之，如果對這個因素未加考慮，可能不僅影響到法院對案件處理的正確性，而且可能引起重復(fù)訴訟，影響案件處理的及時性和審判工作效率。如果對第三人合法權(quán)益應(yīng)予考慮而未予考慮，可能會導(dǎo)致判決的違法，因而在二審中被發(fā)回重審，或終審后按審判監(jiān)督程序提起再審，結(jié)果使當(dāng)事人受到訴累之苦，時間、精力和財力均受到不必要的損失也影響到審判的公正性和人民法院的司法權(quán)威。

其次，讓符合法定條件的第三人參加訴訟，是保護(hù)第三人合法權(quán)益的需要。訴訟權(quán)利雖然是程序性的權(quán)利而非實體權(quán)益，但行使程序性的權(quán)利是實現(xiàn)實體性權(quán)利的重要保證。第三人既然同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系，而人民法院對行政案件的審理結(jié)果將決定對該具體行政行為是維護(hù)還是撤銷或變更，當(dāng)然關(guān)系到第三人實體權(quán)益，如果不讓第三人參加訴訟，第三人就無從行使請求回避、提供證據(jù)、質(zhì)證、辯論等訴訟權(quán)利，在這種情況下作出關(guān)系到第三人實體權(quán)益的裁判顯然是違反審判公正原則的。

再次，第三人參加訴訟，是維護(hù)和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)的需要。對具體行政行為的合法性審查應(yīng)該是全面的。鑒于第三人和提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系，因而可能涉及具體行政行為的事實根據(jù)、行政程序、適用法律，以及是否越權(quán)或權(quán)力濫用等問題。在審查具體行政行為合法性時，不僅要審查原告對其合法性的異議，而且要審查第三人的異議。如果第三人異議成立，該行政行為是非法的，人民法院依法應(yīng)予以撤銷。反之，假如人民法院維持了這樣的具體行政行為，就等于放棄了監(jiān)督行政行為的職權(quán)。退一步講，即使這樣的具體行政行為被法院維持，一旦第三人在執(zhí)行中提出異議，即不可能按執(zhí)行程序執(zhí)行，因而這樣的具體行政行為最終也不可能得到維護(hù)。具體行政行為只有在原告和第三人均行使訴權(quán)后，經(jīng)人民法院判決維持。這時，如果原告或第三人拒絕履行，行政機(jī)關(guān)才可以依法執(zhí)行或申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，以維護(hù)行政機(jī)關(guān)依法行政。

三、行政訴訟第三人與民事訴訟第三人的異同

（一）兩者在法律特征上相似之處

1、兩者都同案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系。民事訴訟中無獨立請求權(quán)的第三人必須是“案件處理結(jié)果同他在法律上利害關(guān)系”，而行政訴訟中的第三人必須是“同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系”?？雌饋硖岱ㄓ兴町?。其實，“同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系”，必然與案件處理結(jié)果有利害關(guān)系，就這一點而言，兩者是相同的。

2、兩者參加訴訟訴途徑相同，即均可以申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟。

3、兩者參加訴訟的時間都必須是在他人向人民法院提起訴訟后和判決之前。

4、兩者參加訴訟的目的都是為了保護(hù)自己的合法權(quán)益。

5、兩者都是獨立的訴訟主體。在訴訟中都享有請求回避、陳述事實、提供證據(jù)、質(zhì)證、辯論、請求重新勘驗、鑒定，以及對不利于自己的判決結(jié)果提出上訴等訴訟權(quán)利，同時都要承擔(dān)相應(yīng)的訴訟義務(wù)。

（二）兩者存在重大差異

1、法律關(guān)系不同。行政訴訟第三人必須和被告行政機(jī)關(guān)之間存在行政法律關(guān)系，雙方處于管理者和被管理者的不平等地位。而民事訴訟第三人和原、被告一方或雙方存在民事法律關(guān)系，彼此均屬于平等民事主體。

2、行政訴訟中不存在有獨立請求權(quán)的第三人。民事訴訟中有獨立請求權(quán)的第三人，對原、被告爭議的訴訟客體有獨立請求權(quán)，因而有權(quán)提起訴訟，成為訴訟當(dāng)事人。在這種情況下，第三人處于原告的地位，而原訴原、被告均處于被告的地位，從而形成了原來的訴訟和第三人提起訴訟兩個訴訟的合并審理。行政訴訟的第三人和原告一方是公民、法人或其他組織，被告一方是行政機(jī)關(guān)，因此第三人和原告方不可能形成行政法律關(guān)系，因而不可能把原、被告雙方都作為行政訴訟被告而提出自己的獨立請求。假如第三人對具體行政行為提出獨立請求而又符合起訴條件，則這時第三人的訴訟地位就不應(yīng)是第三人而是共同原告了。

3、行政訴訟第三人概念的外延較民事訴訟中無獨立請求權(quán)的第三人概念外延要小。在行政訴訟中，同案件處理結(jié)果有利害關(guān)系的人，不一定都同提起訴訟的具體行政行為有利害關(guān)系，因而不一定能成為行政訴訟的第三人。例如，有故意或重大過失的行政機(jī)關(guān)的工作人員所為的行政行為，如果被提起行政訴訟，盡管行政機(jī)關(guān)敗訴的處理結(jié)果有可能導(dǎo)致他受到紀(jì)律處分或承擔(dān)賠償義務(wù)，這當(dāng)然也是一種利害關(guān)系，因此不屬于行政訴訟意義上的“利害關(guān)系”，不符合行政訴訟第三人的條件。再舉例來說，城建部門違法發(fā)給某甲建筑執(zhí)照，致某甲違反有關(guān)法規(guī)在海堤上建私房，被水利部門依法強(qiáng)行拆除。某甲不服，提起行政訴訟。盡管某甲的敗訴有可能導(dǎo)致某甲追究城建部門的賠償責(zé)任，對城建部門來說，這當(dāng)然也是一種“利害關(guān)系”，但由于城建部門和水利部門之間不屬于外部行政法律關(guān)系，而是基于其越權(quán)的具體行政行為和某甲單獨形成行政法律關(guān)系，某甲追究其賠償責(zé)任應(yīng)另行提起行政賠償之訴來解決，城建部門不符合原訴第三人的條件。

4、行政訴訟第三人處分訴訟權(quán)利的范圍與民事訴訟第三人有所不同。行政訴訟第三人一般具有原告資格，只是因為對具體行政行為未起訴而未成為原告。如果在訴訟過程中，他重新對具體行政行為提起撤銷或變更之訴，只要這種訴訟請求沒有超過法定期限，法院應(yīng)予準(zhǔn)許，這時他的第三人身份就轉(zhuǎn)變成為共同原告的身份，行使原告的訴訟權(quán)利，承擔(dān)原告的訴訟義務(wù)。而民事訴訟中無獨立請求權(quán)的第三人則不存在這種情況，他無權(quán)提起訴訟。

5、行政訴訟第三人在訴訟中獨立為訴訟行為，以保護(hù)自己的合法權(quán)益，他不協(xié)助原、被告任何一方為訴訟行為。民事訴訟中無獨立請求權(quán)的第三人雖然參加訴訟也是為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，但他總是協(xié)助當(dāng)事人一方為訴訟行為。

6、行政訴訟第三人如果未參加訴訟，以致合法權(quán)益未得到保護(hù)，不可能另行起訴，只有通過申訴和再審程序改變原判決才能解決，因為同一個具體行政為不宜作為兩個案件的審理對象。民事訴訟中無獨立請求權(quán)的第三人如果未參加訴訟，其合法權(quán)益問題可以另行起訴請求解決，而不是一定要對原案進(jìn)行再審。例如，買賣糾紛中的連環(huán)無效買賣糾紛，凡原告、被告以外的所有買賣各方可以以第三人身份參加訴訟一并解決糾紛，也可以在原訴結(jié)束后和直接發(fā)生買賣關(guān)系的另案單獨解決糾紛，一般不會引起對原案的再審。

鑒于第三人是否參加訴訟，行政案件同民事案件的法律后果不同，要對《行政訴訟法》第27條的表述中“可以”這一用詞有正確的理解。筆者認(rèn)為，“可以”的含義，一是第三人如果對具體行政行為也提起訴訟，他可以取得共同原告的資格，即根據(jù)其主觀意思表示的不同，他可以以第三人身份參加訴訟，也可以以原告身份參加訴訟；二是第三人參加訴訟可以有兩種途徑，既可以由第三人自己申請參加訴訟，也可以由人民法院通知參加訴訟。

如果符合法定條件的第三人申請參加訴訟被一審法院拒絕如何處理？在民事訴訟中有獨立請求權(quán)的第三人由于處于原告地位，依其訴權(quán)可以提出上訴。那么，行政訴訟第三人是否有權(quán)提出上訴呢？這個問題在《行政訴訟法》中沒有明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，行政訴訟中的第三處于“準(zhǔn)原告”的訴訟地位，如果人民法院拒絕其參訴申請，應(yīng)以裁定的形式作出，如果第三人不服裁定，可以比照原告不服人民法院不予受理的裁定來處理，卻可以在十天內(nèi)向上一級人民法院提出上訴。對民事訴訟中無獨立請求權(quán)的第三人的訴權(quán)爭議，則不宜賦予其上訴權(quán)，而應(yīng)由一審人民法院徑行裁量決定。

四、行政訴訟第三人的條件

篇7

]關(guān)鍵詞]　幼兒攻擊性　行為糾正

攻擊性行為是幼兒期的孩子比較經(jīng)常出現(xiàn)的一種問題行為，它對攻擊者或者被攻擊者的身心健康發(fā)展都有著許多不良的影響，因此，我們有必要研究和探討它，以便能更好地促進(jìn)幼兒的健康發(fā)展。本文從攻擊性行為的性質(zhì)、意義等方面探討幼兒的攻擊性行為及其產(chǎn)生的規(guī)律。

一、什么是攻擊性行為

心理學(xué)把攻擊性定義旨在導(dǎo)致他人身體上或心理上的痛苦的有意傷害行為。這種有意傷害行為包括直接的身體傷害（打人）、語言傷害（罵人、嘲笑人）和間接的、心理上的傷害（如背后說壞話、造謠誣蔑）。有傷害他人的意圖但未造成后果的攻擊性行為仍然屬于攻擊性行為，但幼兒在一起玩耍時無敵意的推拉動作則不是攻擊性行為。攻擊性行為在不同年齡階段的幼兒身上都會有或多或少的表現(xiàn)，它一般表現(xiàn)為打人、罵人、推人、踢人、搶別人的東西等。

從攻擊性行為的意向性來分，攻擊性行為可以分為目的性攻擊（源于憤怒的情緒，目的是給他人造成痛苦或傷害，并以此樂。）和手段性攻擊（也存在傷害他人的動機(jī)，但傷害是為了達(dá)到其它目的，而不是給他人造成痛苦）。從心理問題的嚴(yán)重程度來看，前者比后者要嚴(yán)重得多，它更需要我們教育工作者的關(guān)注。

從攻擊性行為發(fā)生的頻率來分，可以把攻擊性行為分為習(xí)慣性攻擊性行為（個別幼兒由于多次發(fā)生攻擊性行為而又沒有得到有效地控制，因而養(yǎng)成某種習(xí)慣，頻頻發(fā)生，成為習(xí)慣性攻擊性行為。）和偶發(fā)性攻擊性行為（某個幼兒只是偶然發(fā)生的一兩次攻擊性行為。大多數(shù)幼兒的攻擊性行為屬于這一類）。前者是嚴(yán)重的心理問題，它需要我們教育工作者的特別關(guān)注，它產(chǎn)生的原因也特別的復(fù)雜，在糾正時，一是，需要我們找出其行為背后的原因，然后對癥下藥，二是，要有相當(dāng)?shù)哪托模驗樽鳛橐环N習(xí)慣，它的形成已經(jīng)歷了一個較為漫長的過程，而它的消除當(dāng)然也需要一個相當(dāng)長的過程，其中還會有反復(fù)性。而后者則只是一般的行為問題，只要我們能進(jìn)行及時的有針對性的教育，都會取得比較理想的教育效果。

二、全面認(rèn)識幼兒攻擊性行為的意義

幼兒的攻擊性行為不僅僅會影響到他們道德行為的發(fā)展，而且任其攻擊性行為不斷升級，并延續(xù)到青少年時期，幼兒就容易產(chǎn)生攻擊性人格，并造成其今后人際關(guān)系的緊張和社交的困難，有的甚至還可能會轉(zhuǎn)化為犯罪行為。正因為如此，一般人們都認(rèn)為，對幼兒的攻擊性行為應(yīng)該有效地控制和制止。

但是從另外一種角度看，幼兒的攻擊性行為對幼兒教育，以及對幼兒自身的發(fā)展也有一定的積極意義。對于這一點，人們卻很少認(rèn)識到。那么，幼兒攻擊性行為主要有哪些積極意義呢？我認(rèn)為，幼兒攻擊性行為至少有以下兩點積極意義：

1．攻擊性行為對幼兒的心理健康有一定保護(hù)作用。攻擊性行為是幼兒宣泄內(nèi)心沖突或緊張的一種方式，它在客觀上可以避免不滿情緒在幼兒心中過多地積聚，從而避免引起更為嚴(yán)重的心理疾病，對孩子的心理健康起到安全閥的作用。如，攻擊性強(qiáng)的孩子，在不順心、煩悶壓抑的時候，敢于發(fā)泄內(nèi)心的不滿情緒，這樣就可以避免不良的情緒長期滯留在心中，這樣的孩子一般就不會形成畏縮、壓抑、懦弱、逆來順受的不良個性，他們以攻擊性行動來保持心理的平衡，這樣對其心理健康起到的一定的保護(hù)作用。從這種意義上說，采用攻擊性行動，比強(qiáng)行壓抑內(nèi)心的不滿，更有利于孩子心理的健康。當(dāng)然，這并不是說，我們要鼓勵孩子的攻擊性行為，因為攻擊性行為僅僅是幼兒宣泄內(nèi)心不滿情緒的諸多形式中的一種，而且這種方式也并不是最好的方式。

2．還擊型的攻擊性行為，客觀上起到教育主動攻擊者的作用，同時對他自己的心理健康也有一定的積極意義。當(dāng)一個幼兒被攻擊時，他作出還擊則是一種很正常的自然反應(yīng)，我覺得沒有必要受到指責(zé)。他的還擊，會使得主動攻擊者認(rèn)識到：攻擊別人沒有“好果子”吃，攻擊不會獲益，進(jìn)而減少他們的攻擊性行為。相反，如果被攻擊的幼兒一味地忍讓，一味地消極躲避，就會助長主動攻擊者的霸道行為，這當(dāng)然也不利于主動攻擊者心理的健康發(fā)展。另外，遭到攻擊而奮起還擊，這是幼兒在為自己的權(quán)利而戰(zhàn)，這是一種勇敢的表現(xiàn)，是一種良好的品質(zhì)，這比逆來順受，消極地躲避別人的攻擊，更有利于他們心理的健康發(fā)展。

因此，我們對幼兒間的相互攻擊性行為進(jìn)行處理時，一定要認(rèn)真區(qū)分誰是主動攻擊者，誰是還擊者，然后分別對他們進(jìn)行有針對性的教育，絕對不應(yīng)讓主動攻擊者從攻擊中得到任何“好處”，否則就是對他們攻擊性行為的鼓勵。

當(dāng)然，這里需要特別指出的是：我們并不是鼓勵孩子們?nèi)ァ耙匝肋€牙”，“以怨報怨”，因為這樣做也會助長幼兒的暴力傾向，使幼兒學(xué)會攻擊性行為。同時，我們也應(yīng)認(rèn)識到還擊也并不是對付被攻擊的最佳的或者是唯一的方式，除此之外，還有語言警告、或向其他小朋友求助，或向老師報告（這不是惡意的告狀，而是相當(dāng)于我們成人間以法律的形式處理糾紛，保護(hù)自己權(quán)益的一種方式）等。

三、心理學(xué)對幼兒攻擊性行為的解釋

幼兒為什么會有攻擊性行為，這一直是許多兒童心理學(xué)家最感興趣的問題之一。不同流派的心理學(xué)家從各自的研究立場出發(fā)，對這一問題提出各自不同的主張，其觀點主要有以下幾點：

（一）攻擊性行為是幼兒在遭受挫折后宣泄精神壓力和緊張情緒的一種方式

這是精神分析論的觀點。他們認(rèn)為：“攻擊性行為的發(fā)生總是以挫折的存在為先決條件；反之，挫折的存在也總是導(dǎo)致某種形式的攻擊性行為?！备ヂ逡抡J(rèn)為，在人們受到挫折后，除非允許他們宣泄自己的攻擊性，否則攻擊性的能量將受到抑制而產(chǎn)生壓力，由于這種能量要尋找一條輸出通道，因而便產(chǎn)生暴力行為，或者以精神疾病的狀態(tài)顯現(xiàn)出來。威廉?門寧格也認(rèn)為：“競爭性的游戲能為人的攻擊內(nèi)驅(qū)力提供一個不尋常的令人滿意的出路”，只有生氣者對于使自己受到挫折的人或物進(jìn)行一種安全的，沒有自疚感的攻擊，精神發(fā)泄的效應(yīng)才最明顯。從上述觀點出發(fā)，他們認(rèn)為，減少攻擊性的根本方法就是盡可能地減少人們的挫折。

上述原理，在幼兒園中，我們也可以找到許多可以印證的例子。比如，經(jīng)常被班里的老師和同伴忽視的某幼兒，為了引起老師和同伴對他的關(guān)注，有一天他可能會突然暴發(fā)出極強(qiáng)的攻擊性行為──這是幼兒被關(guān)注的心理追求受挫的結(jié)果。又如，一個體質(zhì)虛弱的男孩，為了一展自己的能耐，也可能會突然暴發(fā)攻擊性行為，如，愚弄和欺凌比他更弱小的同伴或動物──這是幼兒追求自我價值感受挫折后的一種反應(yīng)。再如，某學(xué)前班的幼兒因父親是掃垃圾的，在同伴面前總覺得抬不起頭來，同伴一提及他爸爸的職業(yè)，他就以拳相對，而老師了解到這一情況后，就特意請他的父親來到班上向小朋友們介紹環(huán)衛(wèi)工作的意義，還特別介紹了垃圾的意義，這使得該班幼兒獲得了許多聞所未聞的知識，大家從此都很敬佩這位幼兒的父親，這樣，這位幼兒的尊重需求得到了滿足，其攻擊性行為也就大大地減少了。

根據(jù)上述原理，為了減少幼兒的攻擊性行為，我們該做的是：一是，努力創(chuàng)造條件，盡最大可能地滿足幼兒的各種合理的心理需要。如，公正地對待每個幼兒，盡可能多地關(guān)注和尊重每一個幼兒，讓每個幼兒都有成功和表現(xiàn)自我的機(jī)會，對幼兒的期望要合理，不宜過高，因為過高的期望只會增加孩子的挫折感，增加其攻擊性行為，要盡量減少對幼兒的不適當(dāng)?shù)南拗坪涂刂?，以減少他們的挫折感，進(jìn)而減少其內(nèi)心壓力，減少其攻擊性行為的產(chǎn)生。二是，努力為他們提供宣泄內(nèi)心壓力的多種形式和途徑。對孩子的攻擊性行為，不應(yīng)采用簡單的堵截方式（如限制幼兒的活動、不理會幼兒的申辯等）讓幼兒“安靜”地壓抑其攻擊性，因為被壓抑的攻擊性情感不會因此而消失，而是會深入到他們的潛意識中，危害其身心健康，過分壓抑的結(jié)果往往導(dǎo)致攻擊性能量的過度積聚，最終會暴發(fā)的更為猛烈的攻擊性行為。所以說對幼兒的攻擊性行為宜“疏”不宜“堵”，我們要努力創(chuàng)造各種機(jī)會，讓幼兒宣泄其內(nèi)心的緊張情緒，以減少他的攻擊性行為產(chǎn)生的可能性，如經(jīng)常組織幼兒參加一些消耗能量的競賽性游戲，特別是競賽性體育游戲以及豐富多彩的藝術(shù)活動、游戲活動；另外，還可以多與每個幼兒交談，交流情感，耐心傾聽他們的心聲，在適當(dāng)?shù)臅r間和場合還應(yīng)允許幼兒大哭或大喊大叫，以減少其消極情緒的能量在他們心中的積聚，進(jìn)而減少其攻擊性行為。這里需要特別提醒大家的是：不能讓幼兒通過摔打物品的方式來發(fā)泄其內(nèi)心的不滿情緒，因為大量的研究表明，這樣的宣泄不一定能減少幼兒的攻擊性行為，有可能還會在其宣泄后習(xí)得更多的攻擊技能，產(chǎn)生更加強(qiáng)烈的攻擊傾向。

（二）攻擊性行為是幼兒在其周圍環(huán)境交互作用的過程中經(jīng)驗積聚的結(jié)果

建構(gòu)主義理論認(rèn)為，幼兒的攻擊性行為是其與周圍的人或物交互作用的過程獲得的，其中他在這一過程中所獲得的經(jīng)驗起著至關(guān)重要的作用。比如，一個幼兒攻擊另一個幼兒，搶他的東西，被欺負(fù)者哭著躲開，攻擊者得到了自己想要的東西，下一次就會對同一孩子或別的孩子采用攻擊性行為來達(dá)到自己的目的。在這種情況下，被欺負(fù)者的退縮謙讓，鼓勵了攻擊者的攻擊性行為。又如，性情溫順的幼兒，在一般生活情境中，往往被動地甚至忍辱負(fù)重地承受著富有攻擊性的游戲伙伴的各種非禮待遇，并成為其發(fā)泄的對象或犧牲品，但在某些特殊場合下，當(dāng)這些幼兒遭遇到攻擊性強(qiáng)的幼兒的非禮時，他們也會奮起反抗，如果這些反抗意外地獲得成功而使他們自己的尊嚴(yán)得到維護(hù)，那么，這種偶然的但卻成功了的反抗經(jīng)驗，不僅增加了這些幼兒以自衛(wèi)性的反攻擊來應(yīng)對非禮遭遇的傾向，而且也逐漸培養(yǎng)了他們在未遭受非禮的情況下主動地對別人施以非禮或攻擊。

相反，如果攻擊者在首次采取攻擊性行為時就被還擊者擊敗──不但沒有從攻擊中得到任何好處，而且還受到被攻擊方的痛擊；或者那些被攻擊的幼兒在試圖進(jìn)行反抗的過程中卻失敗了，那么，這兩類主動攻擊的幼兒都不可能從中獲得攻擊性行為。前者的攻擊性行為會由此而明顯地減少，或者此后他們在采取攻擊性行動之前一般都要三思而行，而不敢像以前那樣隨意地對他人進(jìn)行攻擊。而后者則可能繼續(xù)保持著對攻擊性幼兒的順從和對攻擊性幼兒各種形式的非禮與攻擊的忍受。因此，對于那些幼兒在遭受攻擊時，所表現(xiàn)出來的一味忍讓、消極躲避等消極應(yīng)對行為，我們老師也不應(yīng)給予表揚(yáng)和鼓勵，否則，很有可能會使他們形成懦弱和只會逃避問題的性格，最后還可能會發(fā)展為害怕上幼兒園，害怕與人交往的心理疾病，這也會給他們本應(yīng)歡樂的童年生活蒙上了一層陰影。另外，鼓勵一部分幼兒的忍讓，其客觀上是在鼓勵另一部分幼兒的攻擊性行為。對于這一點，我們老師也應(yīng)該有一個清醒的認(rèn)識。

基于上述認(rèn)識，我們在處理幼兒的攻擊性行為時，一是，盡可能地不要讓攻擊者（不管他是主動攻擊者，還是被動攻擊者）從攻擊性行為中得到任何好處，否則就是鼓勵其攻擊性行為；二是，對于被攻擊后一味忍讓的幼兒，要教會他們通過報告老師等有效渠道來維護(hù)自己的權(quán)益，這對他自己以及對攻擊者心理的健康發(fā)展都是有益的。

（三）攻擊性行為是模仿學(xué)習(xí)的結(jié)果

社會學(xué)習(xí)理論認(rèn)為，幼兒攻擊性行為是其觀察和模仿的結(jié)果。幼兒習(xí)得攻擊性行為，其關(guān)鍵是他們從影視片、文學(xué)作品、同伴、成人中看到或聽到了攻擊性行為的榜樣。因此，減少幼兒攻擊性行為的關(guān)鍵是減少攻擊性行為的信息源。

篇8

關(guān)鍵詞：比較優(yōu)勢理論；貿(mào)易保護(hù)理論

中圖分類號：F11 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）20-0092-02

一、現(xiàn)階段國際貿(mào)易理論的爭論點

現(xiàn)階段國際貿(mào)易理論的各個學(xué)派的爭論點在于如何進(jìn)行國際分工、國際貿(mào)易才能使一個國家的利益最大化，現(xiàn)階段的國際貿(mào)易理論已經(jīng)不局限于經(jīng)濟(jì)利益，可能還包括政治利益，生態(tài)環(huán)境利益等。

二、對比較優(yōu)勢理論質(zhì)疑的回應(yīng)

李斯特提出了貿(mào)易保護(hù)理論和保護(hù)幼稚工業(yè)理論，他認(rèn)為，有了生產(chǎn)力的發(fā)展就有了財富，向別的國家購買廉價的商品，表面上看起來是要合算一些，但是這樣做的結(jié)果是，本國工業(yè)的生產(chǎn)力就不能獲得發(fā)展，本國將處于落后和從屬于外國的地位。如果本國采取保護(hù)關(guān)稅的政策，起初會使工業(yè)品的價格提高，但經(jīng)過一定時期，生產(chǎn)力發(fā)展了，商品生產(chǎn)費用就會降下來，商品價格甚至?xí)涞絿膺M(jìn)口商品的價格以下。

那么是否意味著一個國家應(yīng)當(dāng)拋棄其現(xiàn)有的比較優(yōu)勢，去追逐整個國家的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)更新?lián)Q代，以滿足長遠(yuǎn)的發(fā)展之需呢？

梵蒂岡與瑞士，我們都知道梵蒂岡是傳統(tǒng)的旅游業(yè)國家，它的國民收入主要來自于國內(nèi)外投資和不動產(chǎn)出租、旅游、郵票、特別財產(chǎn)款項的銀行利息、宗教銀行盈利、教民的捐贈。宗教事務(wù)銀行盈利占2/5，捐贈占2/5，其他占1/5。梵蒂岡是沒有工業(yè)和農(nóng)業(yè)的，假想一下如果梵蒂岡拋棄其比較優(yōu)勢天主教而去發(fā)展工業(yè)，或是力圖建立完善的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)體系，他會成功么？瑞士是永久中立國，依托其中立國的地位，不但避免了戰(zhàn)火的侵?jǐn)_，而且為其贏得了良好的信譽(yù)，所以銀行業(yè)十分發(fā)達(dá)，幾乎成了各國政府和個人的避難港灣，設(shè)想一下如果瑞士放棄中立國的地位，加入歐盟，參與到世界維和的行列中來，這將會對銀行業(yè)造成多么大的打擊，進(jìn)而對其國民經(jīng)濟(jì)的健康穩(wěn)定形成沖擊。

而李斯特提出貿(mào)易保護(hù)理論時，德意志地區(qū)當(dāng)時雖然是以農(nóng)業(yè)為主，但其理學(xué)、數(shù)學(xué)、哲學(xué)、教育水平相對于非西歐國家甚至一些西歐強(qiáng)國來說都有絕對優(yōu)勢，另一方面德意志地區(qū)有許多露天、淺層煤礦，德意志地區(qū)是煤炭儲存量最大的地區(qū)高達(dá)2300億噸，可開采的煤礦240億噸，鐵礦也較豐富。德意志有較強(qiáng)的民族凝聚力，那時正處于德意志統(tǒng)一的前夜，李斯特發(fā)表《政治經(jīng)濟(jì)學(xué)的國民體系》一書是1841年，普魯士統(tǒng)一德意志是1871年，并且1834年由38個德意志邦聯(lián)的邦國組成了關(guān)稅同盟。所以德意志地區(qū)具有發(fā)展工業(yè)的比較優(yōu)勢潛力，正是當(dāng)這種比較優(yōu)勢潛力轉(zhuǎn)化為有形的比較優(yōu)勢后，工業(yè)可以取代農(nóng)業(yè)成為新的比較優(yōu)勢，重新參與國際分工。所以當(dāng)貿(mào)易保護(hù)漸漸放開后，德國與世界展開國際貿(mào)易依然遵循李嘉圖的比較優(yōu)勢理論。這種一個國家參與國際貿(mào)易中應(yīng)當(dāng)生產(chǎn)自己有比較優(yōu)勢產(chǎn)品的規(guī)律并沒有被打破。

有人提出中東應(yīng)當(dāng)注重產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的更新?lián)Q代，以防止國民經(jīng)濟(jì)過度依靠石油。然而一個很重要的問題是中東國家是否具有產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)全面發(fā)展的潛力。首先，中東國家除石油外的礦產(chǎn)資源不夠豐富，國土面積中可利用的面積小，人民受傳統(tǒng)伊斯蘭教教義的影響對從事一些行業(yè)有制約。其次，石油資源具有特殊性，不同于農(nóng)業(yè)，帶有很強(qiáng)的時代特征。假設(shè)中東的產(chǎn)油國集體把石油作為戰(zhàn)略儲備物資，集體大規(guī)模長期減少石油供應(yīng)量，而向世界轉(zhuǎn)為出口其他產(chǎn)品，這必將促進(jìn)可替代的新能源的開發(fā)速度，和其他地區(qū)石油的探測開采，迫使世界采用新能源或轉(zhuǎn)移進(jìn)口渠道，之后如果中東再改為以出口石油為主，石油作為中東的比較優(yōu)勢將大大減弱。對他們的經(jīng)濟(jì)損失這無疑是巨大的，所以中東發(fā)展石油化工等圍繞石油核心產(chǎn)業(yè)的政策是正確的。任何想要擺脫石油的束縛而另辟蹊徑的做法可能會由于制約過多而失敗。

那么對于中東和北非地區(qū)應(yīng)當(dāng)如何發(fā)展才是最有利的呢，首先應(yīng)當(dāng)堅持石油產(chǎn)業(yè)的核心地位不動搖，注重民眾福利和貧富差距問題（有人指責(zé)貧富差距是單一的石油產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)造成的，這完全是沒有依據(jù)的，在許多產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)多樣化的國家，貧富差距也很大），注重國際政治關(guān)系，防止極端宗教民族主義的盛行。合理適當(dāng)?shù)乩檬彤a(chǎn)量上的寬緊政策作為政治砝碼，因為李斯特的貿(mào)易保護(hù)理論不過是從兩個角度出發(fā)的，一個是經(jīng)濟(jì)因素，希望通過產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的更新?lián)Q代可以帶動一個國家經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，從而提高人民生活水平，另一個是政治因素，希望建立完善的工業(yè)體系來增加國防能力，減少對外國的依賴度，增加本民族的民族自尊心和自豪感。對于一個發(fā)展其他產(chǎn)業(yè)條件不足的中東石油輸出國，國家人民生活水平福利很高，且可以用多余的資本去購買先進(jìn)武器設(shè)備保證國家安全，并且利用石油資源作為有效的國際砝碼。一個石油輸出國完全可以像技術(shù)密集型的工業(yè)強(qiáng)國一樣健康發(fā)展，他的經(jīng)濟(jì)是沒有問題的。

當(dāng)資源枯竭時，其國民收入已經(jīng)很高，這個過程只不過是將石油資源變成人們手中資本的過程，并不會因為石油的枯竭而變得一貧如洗。若這些國家放棄比較優(yōu)勢理論，進(jìn)行人為地強(qiáng)制產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)更新?lián)Q代，可能帶來和預(yù)期相反的結(jié)果，反而使經(jīng)濟(jì)駛?cè)氩唤】档姆较颉?/p>

三、重新審視比較優(yōu)勢理論

一個國家的某項產(chǎn)品是否具有比較優(yōu)勢，不應(yīng)當(dāng)簡單地看其產(chǎn)品的相對成本和對國際市場的占有率，還應(yīng)當(dāng)看他的比較優(yōu)勢產(chǎn)品是否具有“需求剛性”，和要素所有者可以從該項產(chǎn)品中的收益率的高低，以及比較優(yōu)勢構(gòu)成結(jié)構(gòu)是否合理，如果一項產(chǎn)品同時具有以上三點，則可以被稱為具有真實比較優(yōu)勢，否則將被稱為具有表面比較優(yōu)勢。

比如，拿中國現(xiàn)階段比較有優(yōu)勢的服裝紡織行業(yè)來說，比較優(yōu)勢來源于較低勞動力成本，如果它的成本優(yōu)勢是建立在低勞動力成本的基礎(chǔ)上，只具有這樣優(yōu)勢不能夠被稱為有真實比較優(yōu)勢，因為現(xiàn)階段中國的服裝還會被歐美市場指責(zé)傾銷，然而一旦中國的產(chǎn)品價格有所上升，可能馬上會激發(fā)同類競爭企業(yè)如雨后春筍般搶占這一市場，由于中國的產(chǎn)品容易被仿制替代，可能會導(dǎo)致原先的市場霸主地位瞬間瓦解，這就陷入了一種表面的市場壟斷者的尷尬地位，我們不妨稱其為“傾銷陷阱”。事實也正如此，現(xiàn)在隨著我國勞動力成本的提高，我國紡織業(yè)大國的地位已經(jīng)動搖，大量的紡織企業(yè)已經(jīng)入駐東南亞。正是因為中國（紡織業(yè)、鞋業(yè)）、馬來西亞（生產(chǎn)橡膠）是以較低的勞動力價格使其成為該國的比較優(yōu)勢產(chǎn)品的，且容易被模仿替代，這種表面的比較優(yōu)勢并非真實，所以這些國家必須進(jìn)行產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的更新?lián)Q代，以找到自身真實的比較優(yōu)勢，重新參與國際貿(mào)易，而石油的生產(chǎn)并非是以低勞動力價格為代價的，且短期內(nèi)不易被替代，所以這種比較優(yōu)勢是真實的，中東和北非國家應(yīng)該堅持。生產(chǎn)一種產(chǎn)品銷量有保證，且能使生產(chǎn)者獲得較大的經(jīng)濟(jì)利潤，為什么要改換生產(chǎn)其他的產(chǎn)品呢？這本身已經(jīng)達(dá)到了發(fā)展經(jīng)濟(jì)的目的。

由此，我們可以發(fā)現(xiàn)一個保護(hù)貿(mào)易政策要想成功，必須確保它所保護(hù)的對象，將來能夠具有競爭力，成為比較優(yōu)勢。

四、結(jié)語

設(shè)一個國家的比較優(yōu)勢為b，b越大則表示一個國家生產(chǎn)某種產(chǎn)品的比較優(yōu)勢越大，把一切有利于生產(chǎn)這種產(chǎn)品的因素稱為潛在比較優(yōu)勢，用p表示，則p與b成正比，用h表示利潤分配中用來支付給生產(chǎn)資料所有者和勞動力的部分，h與b也成正比，因為國際競爭中具有相同競爭力的兩個產(chǎn)品，如果其利潤是主要用于擴(kuò)大再生產(chǎn)的購買技術(shù)設(shè)備和研發(fā)，而并非主要用于分配給生產(chǎn)資料所有者和勞動者，說明其正處于一種追趕積累階段，于主要用于把利潤分配給生產(chǎn)資料所有者和勞動者的企業(yè)來說，其產(chǎn)品的比較優(yōu)勢較小。

給出公式，b=f（h，p）

當(dāng)我們討論一個國家的比較優(yōu)勢的大小時，應(yīng)當(dāng)考慮它是否具有潛在比較優(yōu)勢，即一定時期內(nèi)與其他國家雖然有差距，但本國具有在一定時期后使得本國產(chǎn)品具有競爭力的潛力，另一方面是要考慮本國產(chǎn)品具有競爭力后，依靠這一產(chǎn)業(yè)生存的人是否具有較大的利潤空間，雖然有時一國的某一產(chǎn)業(yè)很具有競爭力，但如果利潤空間較小，長期的競爭力只會破壞他國的有序市場，也無法使本國居民依靠這一產(chǎn)業(yè)富足起來。

在紡織等勞動密集型產(chǎn)品中，對于那些有勞動力價格優(yōu)勢，而并非是擁有品牌、款式、技術(shù)優(yōu)勢的國家，顯然其h要小一些，正是因為國際市場看重其較小的h，才將產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移到這些國家，所以這些國家具備的b實際是等于或只是略高于擁有品牌、款式、技術(shù)優(yōu)勢的國家，所以其比較優(yōu)勢是表面的而非真實的，用圖形表示是這樣的

當(dāng)h越小，其b也越小，當(dāng)h趨于0，b趨于0，我們把h點趨于0即a點以西的區(qū)域稱為“傾銷陷阱”，因為這個區(qū)域的國際比較優(yōu)勢完全是建立在勞動力成本很小的基礎(chǔ)上，此時b勉強(qiáng)大于等于0，但當(dāng)h哪怕略有一點點提高都會迫使b=f（h，p）的圖像向右平移到b’=f’（h，p），此時對于a’以西的區(qū)域b’

所有的國家在強(qiáng)調(diào)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)多元化，強(qiáng)調(diào)自主創(chuàng)新，強(qiáng)調(diào)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的升級換代都應(yīng)當(dāng)在這一過程中尋找自身的潛在比較優(yōu)勢，如果不具備這樣的優(yōu)勢，其結(jié)果可能只是照貓畫虎，永遠(yuǎn)無法形成產(chǎn)品的核心競爭力。

參考文獻(xiàn)：

篇9

一、正確認(rèn)識任務(wù)型教學(xué)

任務(wù)型教學(xué)（task-based language teaching，TBLT）是20世紀(jì)80年代興起的一種強(qiáng)調(diào)“做中學(xué)”（learning by doing）的語言教學(xué)方法，把語言運用的基本理念轉(zhuǎn)化為具體實踐意義的確課堂教學(xué)方式，是20年來交際教學(xué)思想的一種發(fā)展形態(tài)。所謂 “任務(wù)”，簡言之，就是“用語言做事”， 在“用語言做事”的過程中，學(xué)習(xí)者始終處于一種積極的，主動的學(xué)習(xí)心理狀態(tài)。任務(wù)的參與者之間的交際過程也是一種互動的過程。為了完成任務(wù)，學(xué)習(xí)者以“意義”為中心，盡力調(diào)動各種語言和非語言的資源進(jìn)行“意義”共建，以達(dá)到解決某種交際問題的目的。完成任務(wù)的過程催化了學(xué)習(xí)者自然的和有意義的語言運用，營造了一個有利于學(xué)習(xí)者語言習(xí)得和內(nèi)化的支持環(huán)境。

二、正確認(rèn)識和把握任務(wù)與活動，練習(xí)的關(guān)系

實際上，任務(wù)型教學(xué)又是活動教學(xué)理論的一種實踐。所謂活動教學(xué)，主要指在教學(xué)過程中建構(gòu)具有教育性，創(chuàng)造性，實踐性，操作性的學(xué)生主體活動為主要形式，以鼓勵學(xué)生主動參與，主動探索，主動思考，主體實踐為基本特征，以實現(xiàn)學(xué)生多方面能力綜合發(fā)展為核心，以促進(jìn)學(xué)生整體素質(zhì)全面提高為目的的一種新型教學(xué)觀和教學(xué)形式。任務(wù)，是任務(wù)型教學(xué)的核心概念。之所以稱之為任務(wù)型教學(xué)是因為從教學(xué)內(nèi)容的選擇到課堂教學(xué)的組織，實施，評價都是圍繞任務(wù)進(jìn)行的。任務(wù)型教學(xué)的交互性，真實性，過程性，學(xué)用結(jié)合，學(xué)習(xí)者的個人體驗和主動參與等特征都是通過讓學(xué)習(xí)者完成交際任務(wù)，即通過開展有目的的交際活動體現(xiàn)出來的?？梢?，活動是實施任務(wù)型教學(xué)的主要渠道，活動貫穿于任務(wù)型教學(xué)的始終。

三、正確認(rèn)識任務(wù)型教學(xué)的本質(zhì)特征

第一：互動性原則。之所以把“互動性”放在第一位，這是因為語言學(xué)習(xí)本身的最終目的是要學(xué)會用語言交際?；有允墙浑H的核心?；有缘闹匾饔眉畜w現(xiàn)在能夠促進(jìn)語言自動性的生成，這也是二語習(xí)得研究者從探究兒童語言習(xí)得過程獲得的啟發(fā)。既然是互動就一定涉及合作，只有參與交際的各方積極合作善于合作才能順利達(dá)到交際目的，并從對方的語言運用，意義協(xié)商，交際策略的使用中領(lǐng)悟其對自我語言使用的反饋，接觸新的語言現(xiàn)象和表達(dá)方式，豐富擴(kuò)展自己的語言系統(tǒng)。

第二：引進(jìn)真實文本原則。語言是文化的載體。從某種意義上說，學(xué)習(xí)一種語言就是學(xué)習(xí)另一種文化。引進(jìn)真實文本的意義在于：真實文本使學(xué)習(xí)者直接接觸目的語言文化，有助于獲得對目的語言的真實體驗，能夠促進(jìn)學(xué)習(xí)者以接近母語的方式使用新的語言參與有意義的交際，而不是展示自己的語法或詞匯知識。真實文本的另一特點是不脫離特定語境。語境對語義理解和語言使用的影響制約不容忽視。強(qiáng)調(diào)引入真實文本并非任務(wù)型教學(xué)首創(chuàng)，它有利于培養(yǎng)學(xué)習(xí)者的文化意識，語境意識。針對語境使語言學(xué)習(xí)生動有趣。

第三：過程性原則。讓學(xué)習(xí)者體驗學(xué)習(xí)過程是任務(wù)型學(xué)習(xí)的宗旨之一，在某些情況下學(xué)習(xí)過程是第一性的，而學(xué)習(xí)內(nèi)容是第二性的。交際是一個過程，交際能力的獲得也是一個過程，它以具備各方面的知識技能為前提，但這些知識技能能否轉(zhuǎn)化為交際能力，相當(dāng)程度取決于學(xué)習(xí)者是否具備過程能力。任務(wù)型教學(xué)重視將學(xué)習(xí)者注意力吸引到學(xué)習(xí)過程上來將有助于過程能力的培養(yǎng)。

第四：重視學(xué)習(xí)者個人經(jīng)歷對學(xué)習(xí)的促進(jìn)原則。任務(wù)型教學(xué)堅信有效的語言學(xué)習(xí)不是傳授的，而是經(jīng)歷的。學(xué)習(xí)者個人經(jīng)歷對學(xué)習(xí)的促進(jìn)作用一方面表現(xiàn)在對學(xué)習(xí)活動的認(rèn)知參與，通過親身感受獲得個人體驗，建立起對客體的認(rèn)識和理解。對學(xué)習(xí)者來說，這種通過參與由親身經(jīng)歷形成的認(rèn)識較直接被他人告知而獲得的認(rèn)識更具實際意義。

第五：課堂語言學(xué)習(xí)與課外語言運用的相關(guān)性原則。該原則體現(xiàn)了學(xué)用結(jié)合，學(xué)以致用的理念。任務(wù)性教學(xué)注意到了傳統(tǒng)語言教學(xué)與社會實踐脫節(jié)的問題，并試圖予以克服。它旨在把語言教學(xué)真實化和課堂社會化。課堂語言學(xué)習(xí)與課外語言運用緊密聯(lián)系的重要意義是可以縮小課堂與社會的距離，把學(xué)生作為社會的人通過學(xué)習(xí)促進(jìn)學(xué)生的社會化。課內(nèi)學(xué)習(xí)與課外運用緊密聯(lián)系的另一作用在于能夠有效激發(fā)學(xué)習(xí)者的內(nèi)在動機(jī)。

四、正確認(rèn)識任務(wù)型教學(xué)的課外延伸

篇10

1、樹立正確的人生觀、價值觀和世界觀對每個人而言，都是至關(guān)重要的。只有樹立正確的人生觀、價值觀和世界觀，一個人的人生旅途才有遠(yuǎn)處的燈塔，手中的指明燈和腳下延伸的路以及披荊斬棘的勇氣，才有可能成為一個高尚的、脫離了低級趣味的人，一個有益于人民的人；

2、又正確人生觀的人，能夠為大眾的利益識大體、顧大局、克己奉公，不會為個人得失而斤斤計較，不會陷入自我中心而難以自拔。能夠為崇高的理想，以頑強(qiáng)的意志克服遇到的各種困難，不被矛盾所困擾，不向挫折屈服，不為沖突而憂慮，熱愛自己本職工作，積極努力作出成績，奉獻(xiàn)自己存在的價值，與大眾共享幸福之樂；

3、實際上，樹立正確人生觀，也是人們的一種信念。在大干世界中，許多事情都不是以人的意志為轉(zhuǎn)移的，但是信念對人的作用是不可低估的，它對人的健康有著奇特的作用，在人們無能為力時顯得尤為重要。

（來源：文章屋網(wǎng) ）